bài thu hoạch luật sư tư vấn bên mua là nhà đầu tư nước ngoài phiên thực hành đàm phán thương mại

<span class="text_page_counter">Trang 1</span><div class="page_container" data-page="1">

<b>HỌC VIỆN TƯ PHÁPCƠ SỞ TẠI TP. HỒ CHÍ MINH</b>

<b>BÀI THU HOẠCH</b>

Luật sư tư vấn bên mua là nhà đầu tư nước ngoài

Phiên thực hành đàm phán thương mạiMã số hồ sơ: LS.TV- 03 / B 4.1 Tình huống 2Học phần: Thực tập

Giáo viên hướng dẫn:

<i>TP Hồ Chí Minh, ngày tháng 10 năm 2023</i>

</div><span class="text_page_counter">Trang 2</span><div class="page_container" data-page="2">

<b>2.1 Bối cảnh đầu tư:...1</b>

<b>2.2 Chính sách ưu đãi đối với đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam:...2</b>

<b>2.3 Các quy định về hạn chế với nhà đầu tư nước ngoài...3</b>

<b>2.4 Các rủi ro thực tế mà nhà đầu tư nước ngoài thường gặp khi đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam:...3</b>

<b>3. Cơ sở pháp lý áp dụng...4</b>

<b>4. Những điều cần xác nhận với nhà đầu tư nước ngoài trước khi...4</b>

<b>5. Nhận định ban đầu về chiến lược tư đàm phán:...5</b>

<b>6. Mục tiêu và phương án đàm phán...5</b>

<b>B.PHẦN NHẬN XÉT DIỄN ÁN...8</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 3</span><div class="page_container" data-page="3">

Trong thời điểm hiện tại, ba cổ đông hiện hữu đã đưa ra quyết định quan trọngvề việc chuyển nhượng toàn bộ cổ phần của họ cho một nhà đầu tư nước ngoài,mở ra một chương mới trong cuộc phát triển của Công ty Điện mặt trời SP.Bên bán, tức là ba cổ đông hiện hữu, đã thiết lập những điều kiện cụ thể cho quátrình chuyển nhượng này. Họ yêu cầu Bên mua trả tiền thanh toán một lần saukhi ký hợp đồng, một yêu cầu có thể thể hiện sự quyết tâm và tín nhiệm của họđối với dự án. Tuy nhiên, điều quan trọng là dự án điện mặt trời tại tỉnh Y sẽkhông nằm trong phạm vi giao dịch chuyển nhượng. Bên bán có ý muốn duy trìquyền sở hữu và tham gia vào việc phát triển dự án này, trong khi chỉ muốnchuyển nhượng dự án điện mặt trời tại tỉnh X.

<b>2. Bối cảnh luật quy định về đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam cho nhà đầu tư nướcngoài:</b>

<b>2.1 Bối cảnh đầu tư:</b>

Trong năm 2019, nếu nhìn lại, đó là một năm liên tiếp các khoản đầu tư vàođiện năng lượng mặt trời tại Việt Nam. Trước hạn chót của hệ thống FIT (Feed-in Tariff) vào cuối tháng 6 năm 2019, một lượng lớn các nhà máy điện nănglượng mặt trời cho các dự án điện được triển khai. Theo thống kê từ Tập đoànĐiện lực Việt Nam (EVN), khoảng 4.46 gigawatt (GW) đã được kết nối trong12 tháng cho đến cuối tháng 6 năm 2019. Trong đó, có khoảng 4.3 GW đượckết nối chỉ trong 11 tuần từ tháng 4 đến tháng 6 năm 2019. Tốc độ kết nối nhanhchóng này ngay trước hạn chót của hệ thống FIT cho thấy những nỗ lực gia tăngtốc độ đáng kể. Với lượng cài đặt tích luỹ của năng lượng mặt trời chỉ là 10megawatt (MW) tính đến tháng 6 năm 2018, sự tăng lên trong lượng cài đặt lênđến hơn 400 lần trong khoảng một năm.

Vào ngày 6 tháng 4 năm 2020, chính phủ Việt Nam thơng qua quyết định củaThủ tướng về chính sách mới FIT (Feed-in Tariff) cho điện năng lượng mặt trời(Quyết định số 13/2020/QD-TTg). Theo đó, giá bán cho các hệ thống đặt trênmặt đất là 7.09 cent/kWh, hệ thống đặt trên mặt nước là 7.69 cent/kWh, và hệthống đặt trên mái nhà là 8.38 cent/kWh. Mặc dù mức giá này thấp hơn so với2

</div><span class="text_page_counter">Trang 4</span><div class="page_container" data-page="4">

mức giá FIT cũ là 9.35 cent, nhưng giá cho hệ thống đặt trên mái nhà vẫn đượcduy trì ở mức khá cao là 8.38 cent/kWh so với hệ thống đặt trên mặt nước vàđất. Các dự án được áp dụng quyết định này là những dự án được phê duyệttrước ngày 23 tháng 11 năm 2019 và phải bắt đầu vận hành thương mại từ ngày1 tháng 7 năm 2019 đến 31 tháng 12 năm 2020.

<b>2.2 Chính sách ưu đãi đối với đầu tư điện mặt trời tại Việt Nam:</b>

Chính phủ Việt Nam đã thiết lập các chính sách khuyến khích và ưu đãi nhằmthúc đẩy việc đầu tư vào Năng lượng Mặt trời từ các doanh nghiệp tư nhân vànhà đầu tư.

Chủ yếu là các ưu đãi về thuế doanh nghiệp, thuế nhập khẩu và giảm thuế giá trịgia tăng. Tuy nhiên, nội dung của các chính sách ưu đãi thuế doanh nghiệp kháphức tạp, do đó việc quan sát và nắm rõ là rất cần thiết.

<b>Thuế Doanh nghiệp:</b>

Tuân theo Thông tư của Bộ Công Thương (Số 78/2014/TT-BTC). Mức thuế ưuđãi 10% hoặc 20% được áp dụng trong một khoảng thời gian nhất định tùythuộc vào tính chất của hoạt động kinh doanh và khu vực thành lập. Đồng thời,có những chính sách như miễn thuế trong 4 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 9năm, hoặc miễn thuế trong 4 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 5 năm, hoặcmiễn thuế 2 năm, sau đó giảm thuế 50% trong 4 năm. Đồng thời, ở các khu vựcđược xác định là "vùng kinh tế xã hội khó khăn" do chính phủ quy định, mứcthuế ưu đãi sẽ cao hơn so với khu vực thông thường.

<b>Thuế Nhập khẩu:</b>

Miễn thuế cho các sản phẩm nhập khẩu dùng để sản xuất thiết bị cố định. Đây làcác sản phẩm nhập khẩu, cụ thể là các vật liệu, nguyên liệu và bán thành phẩmkhơng sản xuất tại địa phương.

<b>Thuế Th đất:</b>

Có thể giảm hoặc miễn thuế thuê đất cho việc sử dụng đất cho các dự án điệnlực, hệ thống kết nối điện và cơng trình trạm biến áp. Bí thư ủy ban nhân dâncác cấp sẽ thực hiện bảo đảm và hỗ trợ về việc thuê đất này.

Tùy thuộc vào từng khu vực, tỉnh thành, việc miễn thuế thuê đất có thể được ápdụng và thời gian miễn thuế có thể dao động từ 11 đến 15 năm, tùy thuộc vàođiều kiện như thuê đất trong quá trình xây dựng (tối đa 3 năm sau ký kết hợpđồng thuê đất) hoặc sau khi hồn thành cơng trình.

<b>Thuế Giá trị gia tăng (VAT):</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 5</span><div class="page_container" data-page="5">

Thuế VAT trên chi phí phát sinh trong q trình xây dựng dự án sẽ được hồntrả sau khi nhà máy điện bắt đầu hoạt động thương mại.

<b>2.3 Các quy định về hạn chế với nhà đầu tư nước ngoài</b>

Trong việc triển khai các hoạt động phát điện tại Việt Nam, khơng có sự hạnchế về vốn nước ngoài. Theo "Luật Đầu tư 2020" được ban hành bởi Chính phủViệt Nam (có hiệu lực từ ngày 1 tháng 1 năm 2021), nhà đầu tư nước ngồikhơng bị ràng buộc khi đầu tư vào các dự án phát điện, nhưng có sự hạn chế vềvốn nước ngồi trong lĩnh vực truyền tải và phân phối điện. Do không có hạnchế vốn nước ngồi trong hoạt động phát điện, việc tham gia vào lĩnh vực này làhoàn toàn khả thi. Đa số các trường hợp trong ngành hoạt động phát điện đều làcác nhà sản xuất điện độc lập (IPP: Nhà Sản xuất Năng lượng Độc Lập).Tuy nhiên, trong lĩnh vực phân phối điện và bán lẻ, việc tham gia của các cơngty nước ngồi chỉ được phép có điều kiện. Điều này đến từ việc thị trường đượcthống nhất dưới sự kiểm sốt của Tập đồn Điện lực Quốc gia Việt Nam(EVN).

<b>2.4 Các rủi ro thực tế mà nhà đầu tư nước ngoài thường gặp khi đầu tư điện mặt trờitại Việt Nam:</b>

<b>EVN và Sự Mơ Hồ trong Cơ Chế Phí Điện theo Hợp Đồng Mua Bán Điện:</b>

Một điểm không rõ ràng là cơ chế mới về phí điện mà EVN sẽ trả không đượccông bố tại thời điểm hiện tại, như đã đề cập ở mục II.2.4. FIT (Feed-in Tariff)khơng cịn áp dụng cho điện mặt trời theo như trước, và hiện tại khơng có thơngtin cơng bố về cơ chế mới của EVN về phí điện mà họ sẽ trả. Vì giá điện là yếutố quan trọng nhất đối với việc đầu tư, tình hình hiện tại thiếu quy định có thểgây ra lý do lớn khiến việc đầu tư vào hệ thống điện mặt trời trên mái nhà bị trìhỗn. Sau khi FIT khơng cịn áp dụng, EVN đã hoãn việc ký kết hợp đồng muabán điện với các nhà đầu tư mới. Sự hấp dẫn của cơ chế phí mới này đối với cácnhà đầu tư vẫn chưa rõ ràng.

<b>Rủi ro Hạn Chế Công Suất:</b>

Các dự án Năng lượng tái tạo thường tập trung ở các khu vực có điều kiện mơitrường thiên nhiên tốt, nhưng tình trạng lưới điện ở các khu vực cũng rất hạnchế. Do đó, rủi ro hạn chế cơng suất đang trở nên nghiêm trọng hơn trước.Trong mơ hình quy định hiện tại về việc mua bán điện, EVN khơng cam kếtmua tồn bộ điện được sản xuất từ hệ thống điện mặt trời trên mái nhà. Do đó,có rủi ro EVN từ chối mua điện do quá tải lưới hoặc sản lượng điện sản xuấtquá cao. Thực tế, EVN đã yêu cầu hạn chế cơng suất mặc dù khơng có các quyđịnh rõ ràng hay quy định về việc hạn chế công suất, thậm chí với các dự án đãcam kết trước đó.

4

</div><span class="text_page_counter">Trang 6</span><div class="page_container" data-page="6">

<b>Vấn Đề Kỹ Thuật Liên Quan Đến Lưới Điện Trung Áp (1kV đến 35kV):</b>

Theo báo cáo của EVN đối với Bộ Cơng Thương năm 2020, vì khơng có quyđịnh chi tiết, EVN cho biết các hệ thống điện mặt trời trên mái nhà phải tuântheo các điều kiện kỹ thuật áp dụng cho nhà máy điện mặt trời. Điều này có thểlàm cho việc tuân theo điều kiện kỹ thuật đối với hệ thống điện mặt trời trênmái nhà trở nên rất khó khăn đối với các nhà đầu tư. Mặc dù cần phải có cácđiều kiện kỹ thuật phù hợp cho việc kết nối lưới điện cho hệ thống điện mặt trờitrên mái nhà, tuy nhiên đến thời điểm hiện tại, Bộ Công Thương chưa có cácquy định chính thức cụ thể về vấn đề này.

<b>Rủi ro Tỷ Giá Hối Đoái:</b>

Trong các hợp đồng mua bán điện với EVN trước đây, rủi ro tỷ giá đã đượcxem xét và giải quyết thông qua FIT, nhưng điều này không áp dụng cho cácngười mua khác và trong các đề xuất giá mới từ EVN, khơng có ngoại lệ hoặcxem xét về vấn đề này. Do đó, các nhà đầu tư hệ thống điện mặt trời trên máinhà có thể phải chịu rủi ro từ thay đổi tỷ giá hối đoái.

<b>3. Cơ sở pháp lý áp dụng</b>

- Luật doanh nghiệp 2020- Luật đầu tư 2020- Luật đất đai 2013

- Luật thuế thu nhập cá nhân 2007- Quyết định số 13/2020/QD-TTg

<b>4. Những điều cần xác nhận với nhà đầu tư nước ngồi trước khiKhả năng tài chính:</b>

Trước tiên là luật sư của bên mua, trước tiên tôi cần hỏi và xác nhận về khảnăng huy động vốn, khả năng chi trả của nhà đầu tư. Qua đó sẽ tìm đượcphương án phù hợp nhất đối với khả năng tài chính của nhà đầu tư.

Luật sư cần hỏi để xác định là Nhà đầu tư có khả năng mua 100% giá trị dự án.Thêm vào đó là xác nhận xem Nhà đầu tư có có thể với thời hạn thanh tốn gấp,một lần 100% hay khơng. Nếu khả năng tài chính của nhà đầu tư tốt thì có thểsẽ khơng cần lo về các u cầu thanh tốn q gấp theo yêu cầu của Bên Bán.Hơn thế khả năng chi trả tốt cũng có thể là một điều kiện tốt để Nhà đầu tư đưara thương lượng với Bên Bán

<b>Mục đích đầu tư:</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 7</span><div class="page_container" data-page="7">

Cần xác định mục đích đầu tư đưa ra các phương án đàm phán. Cụ thể là nếunhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào lĩnh vực năng lượng tại Việt Nam thường lànhà đầu tư pháp nhân lớn.

Mặt khác, các dự án điện mặt trời thường có quy mơ nhỏ và nhà đầu tư vào cácdự án điện mặt trời như là một danh mục đầu tư. Thông thường các nhà đầu tưvào các dự án điện mặt trời tại Việt Nam thường có xu hướng đầu tư vào nhiềudự án để làm phong phú các danh mục đầu tư của mình. Do đó cần hiểu là Nhàđầu tư nước ngồi muốn mua cả 2 dự án X, Y để làm phong phú các danh mụcđầu tư, giảm thiểu rủi ro.

<b>5. Nhận định ban đầu về chiến lược tư đàm phán:</b>

Ba cổ đông người Việt Nam hiện tại của SP muốn bán dự án nhưng lại chỉmuốn bán dự án ở tỉnh X chứ không muốn bán dự án ở tỉnh Y. Có thể thấy dựán tỉnh Y hấp dẫn với họ hơn dự án tỉnh X. Động thái này cho thấy cần phảithương lượng với Bên Mua để có được cả hai dự án ở hai tỉnh X và Y.

Mặt khác như đã trình bày ở trên, đầu tư vào các dự án điện mặt trời tại ViệtNam ln có những rủi ro tiềm tàng về môi trường kinh doanh và pháp lý, do đólà luật sư tơi sẽ khun nhà đầu tư bỏ ít vốn nhưng đầu tư dàn trải vào nhiều dựán để giảm thiểu rủi ro.

Tuy nhiên vì nếu đàm phán với tỉ lệ góp vốn q thấp, Bên Mua nhiều khả năngkhơng chịu tỉ lệ góp vốn này dẫn đến xác suất không thành công cao. Mặt khácmột tỉ lệ góp vốn dưới 50% sẽ dẫn đến việc nhà đầu tư nước ngoài mất cácquyền kiểm sốt cơng ty.

Sở hữu cả 2 dự án: Sở hữu cả dự án tại tỉnh X và Y giúp bạn tiếp cận nguồn tàinguyên lớn và tiềm năng phát triển trong cả hai dự án.

<b>Nhược điểm:</b>

Chưa có quyền kiểm sốt tuyệt đối: Mặc dù bạn có quyền kiểm sốt lớn, nhưngvẫn còn một phần còn lại thuộc về cổ đơng khác, có thể gây ra mâu thuẫn trongquyết định chiến lược dài hạn của công ty.

6

</div><span class="text_page_counter">Trang 8</span><div class="page_container" data-page="8">

<b>Đánh giá tổng quan:</b>

Phương án này mang lại lựa chọn linh hoạt, nhưng cần cân nhắc kỹ lưỡng vềviệc không sở hữu phần cịn lại của cơng ty và dự án Y.

<b>Kết luận</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 9</span><div class="page_container" data-page="9">

Phương án 1: Là phương án tối ưu cho việc kiểm soát và sở hữu tài sản. Tuynhiên, có thể địi hỏi chi phí cao hơn so với các phương án còn lại.

Phương án 2: Đưa ra cơ hội sở hữu tài sản chất lượng với giá rẻ, nhưng mất điquyền lợi về dự án thứ hai.

Phương án 3: Cung cấp lựa chọn linh hoạt trong thanh tốn và giảm chi phí,nhưng bạn chỉ sở hữu một phần của dự án.

Quyết định tốt nhất sẽ phụ thuộc vào mục tiêu, khả năng tài chính và ưu tiênriêng của nhà đầu tư trong việc sở hữu và kiểm soát các dự án.

Mục tiêu tốt nhất sẽ phụ thuộc vào khả năng đàm phán và thỏa thuận của cả haibên để đạt được thỏa thuận có lợi nhất cho cả hai bên. Đề xuất cần được làm rõvề chi phí, thuế, và các trách nhiệm liên quan đến quá trình chuyển nhượng cổphần và dự án.

8

</div><span class="text_page_counter">Trang 10</span><div class="page_container" data-page="10">

<b>B.PHẦN NHẬN XÉT DIỄN ÁN1.Nhận xét về công việc chuẩn bị</b>

</div>