Đề Ôn tập số 03 kỹ năng hành nghề luật sư (có Đáp Án)

<span class="text_page_counter">Trang 1</span><div class="page_container" data-page="1">

<b>ĐỀ ƠN TẬP SỐ 03</b>

<i><b>Mơn: Kỹ năng nghề luật sưThời gian lăm băi : 180 phútÔn về lý thuyết</b></i>

<i><b>– Phần chung : Quy định về di chúc chung của vợ chồng theo BLDS 2005. So sânh với BLDS2015</b></i>

<i><b>– Đề tự chọn 1 (hình sự) : Phđn tích dấu hiệu tội danh của tội giết người, tội cướp tăi sản vătội trộm cắp tăi sản theo quy định của BLHS ; Câc trường hợp phải thay đổi người tiến hănhtố tụng theo quy định của BLTTHS</b></i>

<i><b>– Đề tự chọn 2 (thương mại) : Thủ tục để được cấp QSDĐ đối với Doanh nghiệp lăm dự ânBĐS vă thănh lập Doanh nghiệp có thănh viín lă tổ chức nước ngoăi theo quy định của LDN2014, 2020 ; Luật Đầu tư 2014, 2020); Câc hình thức huy động vốn để thực hiện dự ân. </b></i>

<b>CĐU 1: Phần chung 5,0 điểm</b>

Cụ L đến VP Luật sư trình băy: Cụ vă chồng lă cụ E có tạo lập được căn nhă cấp 4 nằm trín diệntích 800m2 tọa lạc tại đường TQC, phường T, thị xê N, tỉnh H. Hai cụ sinh được 4 người con lẵng G, ông H, bă M vă bă N, trong đó bă N xuất cảnh theo chồng định cư ở Nhật Bản, bị tai nạngiao thông chết năm 2005. Bă N sinh được 3 người con lă anh X, chị Y vă chị Z đều sinh sống ởNhật Bản.

Ngăy 18/12/2002, cụ L vă cụ E lập di chúc có nội dung: “…Khi chúng tơi qua đời, căn nhă vădiện tích 800m2… để lại cho con trai lă G…hưởng trọn quyền thừa kế…G phải thực hiện bổnphận nuôi dưỡng cha mẹ cho đến ngăy cả 2 chúng tơi đều mên phần… Di chúc năy chỉ có hiệulực sau khi cả 2 vợ chồng chúng tôi đều qua đời”. Di chúc có chứng nhận của phịng cơng chứngsố 1, tỉnh H.

Ngăy 16/12/2004, cụ E chết. Ngăy 6/3/2006, cụ L đến phịng cơng chứng số 1 lập di chúc với nộidung “…Nay G không thực hiện bổn phận…, tôi quyết định hủy di chúc chúng tôi lập ngăy18/12/2002… vă giao lại quyền thừa kế cho con gâi lă M”. Hiện cụ L vẫn đang ở tại căn nhă năy.Đầu năm 2017, ơng G khởi kiện đến Tịa ân yíu cầu được hưởng phần di sản của cụ E.

Cụ L khơng chấp nhận u cầu của ơng G vă yíu cầu luật sư bảo vệ quyền lợi hợp phâp cho cụtrong giai đoạn xĩt xử sơ thẩm.

<b>1. Anh/Chị, hêy xâc định tư câch tham gia tố tụng của câc đương sự trong vụ ân năy?2. Theo Anh/Chị vụ ân năy có bắt buộc phải hịa giải tại UBND phường T, thị xê N trướckhi khởi kiện đến Tòa ân hay khơng? Giải thích tại sao?</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 2</span><div class="page_container" data-page="2">

<b>3. Tại phiên tòa sơ thẩm, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của Nguyên đơn vắngmặt lần thứ hai. Theo Anh/Chị, trong trường hợp này HĐXX sẽ xử lý như thế nào? Tạisao?</b>

<b>4. Với tư cách là LS của cụ L, Anh/Chị hãy trình bày nội dung cơ bản của luận cứ bảo vệquyền và lợi ích hợp pháp cho cụ L.</b>

<b>CÂU 2: Phần tự chọn – chọn 1 trong 2 đề sau 5,0 điểmĐỀ 1:</b>

Khoảng 19h ngày 20/9/2018, L.T.D lấy một con dao nhọn tự tạo bỏ vào túi quần đến quán cà phêgần nhà gặp bạn bè tán gẫu. Đến khoảng 24h cùng ngày, trên đường về nhà D nảy sinh ý địnhtrộm cắp tiền của bà N.T.S cùng thôn để trả nợ nên không về nhà mà nên đạp xe thẳng đến quáncủa bà S. Khi cách quán khoảng 50 mét, D bỏ xe đạp ven đường rồi đi bộ đến quán.

Khoảng 01 giờ ngày 21/9/2018, quan sát xung quanh thấy khơng có ai và đèn điện trong quán đãtắt, D vén tấm bạt che cửa đi vào và đến chỗ ngăn kéo đựng tiền lấy 1.200.000đ (một triệu haitrăm nghìn đồng) cất vào túi quần.

Khi chuẩn bị bước ra cửa thì nghe tiếng võng kêu và sợ bà S tỉnh giấc có thể phát hiện vụ việcnên D rút dao đâm nhiều nhát vào người bà S. Do bị đâm bất ngờ, bà S vùng vẫy và rơi từ trênvõng xuống đất. D đâm tiếp 1 nhát nữa vào người bà S, thấy bà S nằm im bất động, D chạy rangoài vứt dao bên vệ đường rồi chạy đến lấy xe về nhà ngủ. Đến khoảng 7h sáng ngày21/9/2018, D đem 1.200.000đ đến trả nợ cho ông L, sau đó D đi xe buýt đến nhà T là người quenđể trốn.

Tại bản giám định pháp y số 1250 ngày 10/11/2018 của Trung tâm giám định pháp y tỉnh HB kếtluận: Bà S bị đa chấn thương, vỡ lách, cắt bỏ lá lách; tổn hại sức khỏe vĩnh viễn 35%.

Ngày 22/9/2018, Cơ quan điều tra tỉnh HB đã khởi tố vụ án, khởi tố bị can, đồng thời ra lệnh truynã đối với D. Ngày 23/9/2018, biết sự việc xảy ra và D đang bị truy nã, T đã khuyên D trở vềtrình báo sự việc và thăm hỏi gia đình nạn nhân và nhờ chị M (vợ D) mang 15.000.000đ đến nhàbà S xin lỗi và xin được bồi thường tồn bộ viện phí cho gia đình bà S. Sau đó D đến cơ quancơng an đầu thú, tại cơ quan điều tra, D khai nhận toàn bộ hành vi phạm tội của mình.

Ngày 28/7/2019, VKS nhân dân tỉnh HB đã ban hành cáo trạng truy tố D ra Tòa án nhân dân tỉnhđể xét xử D về hai tội:

<b>– “Giết người” theo điểm n, khoản 1, điều 123 Bộ luật Hình sự– “Cướp tài sản” theo khoản 1, điều 168 Bộ luật Hình sự</b>

Luật sư bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho người bị hại có văn bản kiến nghị VKS nhân dân tỉnh HB

<b>truy tố thêm bị can D về tội “Trộm cắp tài sản”. Là LS của D, Anh/Chị:</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 3</span><div class="page_container" data-page="3">

<b>1. Có nhận xét gì về kiến nghị nêu trên của luật sư bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho người bịhại?</b>

Trước khi mở phiên Tòa sơ thẩm, chị M vợ D cho LS biết, Kiểm sát viên K được phân công giảiquyết vụ án và thực hành công tố tại phiên tòa là con rể của bà S.

<b>2. Hãy nêu cách xử lý tình huống này thế nào? Tại sao?</b>

<b>3. Hãy nêu những điểm chính trong luận cứ bào chữa cho bị cáo D.ĐỀ 2:</b>

Công ty AA là một công ty có 100% vốn trong nước, dự định đầu tư xây dựng nhà ở để bán (sauđây gọi là “Dự án”) tại một khu đất có diện tích 2 ha tại tỉnh Y (sau đây gọi là “Khu đất”). Côngty AA đã được UBND tỉnh Y cấp quyết định chủ trương đầu tư cho Dự án tại khu đất này. Liênquan khu đất, lưu ý:

– Khu đất sẽ được giao cho Cơng ty AA theo hình thức nhà nước giao đất có thu tiền sử dụngđất.

– Khu đất này đang có dân cư sinh sống và chưa thực hiện công tác bồi thường giải phóng mặtbằng; tuy nhiên, Khu đất này đã được quy hoạch xây dựng làm nhà ở và khu dân cư.

– Khu đất không thuộc trường hợp bị Nhà nước thu hồi đất.

<b>1. Là LS của Công ty AA, Anh/Chị cần tư vấn cho khách hàng những trình tự, thủ tục gìđể Cơng ty AA được ghi nhận là người sử dụng đất hợp pháp đối với khu đất theo quy địnhpháp luật?</b>

<b>2. Là LS của Công ty AA, Anh/Chị cần tư vấn cho khách hàng những thủ tục gì để thànhlập Cơng ty LD (chỉ cần nêu các bước và các chấp thuận, không cần nêu các hồ sơ tài liệuphải nộp) và chuyển quyền sử dụng khu đất từ Công ty AA sang Công ty LD?</b>

3. Vốn điều lệ ban đầu của Công ty LD là 200 tỷ VNĐ, trong đó Cơng ty AA nắm 60% vốn điềulệ và Công ty Singapore nắm 40% vốn điều lệ. Ngồi vốn điều lệ do Cơng ty AA và Cơng tySingapore góp, Cơng ty LD cần huy động thêm 200 tỷ VNĐ để thực hiện Dự án. Mặc dù Côngty AA ủng hộ việc huy động vốn, tuy nhiên Cơng ty AA sẽ khơng có khả năng tài chính để tham

<b>gia vào bất kỳ việc huy động thêm vốn này. Anh/Chị hãy tư vấn cho khách hàng các hìnhthức huy động vốn mà Cơng ty LD có thể thực hiện theo quy định của pháp luật Việt Nam(Không cần liệt kê tài liệu giấy tờ).</b>

<b>ĐÁP ÁN ĐỀ ÔN TẬP SỐ 04</b>

<i><b>Môn: Kỹ năng nghề luật sư</b></i>

</div><span class="text_page_counter">Trang 4</span><div class="page_container" data-page="4">

<i><b>Thời gian làm bài : 180 phút</b></i>

<i><b>– Không bắt buộc phải tiến hành hòa giải tranh chấp đất đai tại UBND phường T (0,25đ)</b></i>

– Giải thích: Vì đây là tranh chấp di sản thừa kế chứ không phải tranh chấp quyền sử dụng đất để

<i><b>xác định ai có quyền sử dụng đất (0,5đ)</b></i>

– Căn cứ: Khoản 3, điều 8, Nghị quyết số 05/2012/NQ-HĐTP ngày 03/12/2012 của Hội đồng

<i>Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao. (0,25đ)</i>

<b>3: Tại phiên tòa sơ thẩm, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của Nguyên đơn vắngmặt lần thứ hai. Theo Anh/Chị, trong trường hợp này HĐXX sẽ xử lý như thế nào? Tạisao? (0,75 đ)</b>

– Hội đồng xét xử vẫn tiến hành xét xử vụ án, trừ trường hợp sự vắng mặt của người bảo vệquyền lợi hợp pháp của nguyên đơn do sự kiện bất khả kháng. (0.25đ)

– Giải thích:

<i>Hội đồng xét xử căn cứ quy định tại K3, Đ228 và K2, điểm d, Đ.227 BLTTDS 2015 (0,25đ)</i>

Và hướng dẫn tại khoản 3, điều 28, Nghị quyết số 05/2012/NQ-HĐTP ngày 3/12/2012 của Hội

<i>đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao. (0,25đ)</i>

<b>4: Với tư cách là LS của cụ L, Anh/Chị hãy trình bày nội dung cơ bản của luận cứ bảo vệquyền và lợi ích hợ pháp cho cụ L. (2,25 điểm)</b>

</div><span class="text_page_counter">Trang 5</span><div class="page_container" data-page="5">

<i>– Di chúc chung của cụ L và cụ E lập ngày 18/12/2002 là hợp pháp (0,5đ)</i>

– Di chúc chung của vợ chồng chỉ có hiệu lực kể từ thời điểm người sau cùng chết hoặc tại thờiđiểm vợ chồng cùng chết (Điều 671 BLDS 1995). Trong di chúc chung lập ngày 18/12/2002cũng ghi rõ “Di chúc này chỉ có hiệu lực sau khi cả hai vợ chồng chúng tôi đều đã qua đời”.(0.25đ)

<i>Do đó, khi cụ L cịn sống thì di chúc chung của cụ L và cụ E chưa có hiệu lực. (0,25đ)</i>

– Cụ L có quyền sửa đổi, bổ sung di chúc liên quan đến phần tài sản thuộc quyền sở hữu của

<i>mình (Khoản 2, điều 664 BLDS 2005). (0,25đ)</i>

– Đối với di chúc liên quan đến phần di sản của cụ E, tuy cụ L khơng có quyền thay đổi, nhưng

<i>cũng chỉ có hiệu lực khi cụ L chết. (0,25đ)</i>

– Cụ L cịn sống, nên việc ơng G khởi kiện yêu cầu hưởng di sản của cụ E để lại là chưa đủ điều

<i>kiện khởi kiện. (0,25đ)</i>

<i><b>(Lưu ý : Theo quy định của BLDS 2015, việc lập di chúc chung của vợ chồng đã bị bãi bỏ)</b></i>

– Đề nghị Tòa án: Căn cứ điểm g k.1 đ.217 BLTTDS 2015 và k.1 đ.3 NQ 04/2017/NQ-HĐTP:

+ Xét về hành vi: D có hành vi lén lút bí mật trộm tiền của bà S; (0.25đ)

<b>+ Xét về định lượng hậu quả: Số tiền D lấy trộm là dưới 2 triệu đồng (0.25đ)</b>

+ Nên việc D lấy trộm 1,2 triệu đồng của bà S không đủ căn cứ truy tố D về tội “Trộm cắp tàisản” (k.1 đ. 173 BLHS 2015) (0.25đ)

<i><b>(* Lưu ý: xem Nghị quyết 01- HĐTP/NQ ngày 19/4/1989 về một số trường hợp chuyển hóa tộidanh)</b></i>

<b>2. Luật sư tư vấn cho D viết đơn gửi Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tỉnh HB về việcyêu cầu thay đổi kiểm sát viên K hoặc (0.25đ)</b>

– Luật sư tự mình làm văn bản gửi Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tỉnh HB đề nghị thay đổikiểm sát viên K. (0.25đ)

</div><span class="text_page_counter">Trang 6</span><div class="page_container" data-page="6">

Giải thích:

+ Bị can, bị cáo, người bào chữa có quyền yêu cầu thay đổi người tiến hành tố tụng nếu xét thấyngười đó có thể khơng vơ tư trong khi làm nhiệm vụ. (0.25đ)

+ Căn cứ theo quy định tại k.2 đ.52; k.3 đ.49; k.2, k.3 đ.50 BLTTHS 2015 (0,25đ)

<b>3. Cáo trạng truy tố D về tội “Cướp tài sản” theo khoản 1, điều 168 BLHS là khơng có căncứ. Bởi lẽ (1đ)</b>

+ Hành vi chiếm đoạt 1.2 triệu đồng của bà S đã hoàn thành trước khi D đâm bà S (0.25đ)

+ D không có hành vi dùng vũ lực hoặc đe dọa dùng vũ lực ngay từ đầu để chiếm đoạt tiền củabà S. (0.25đ)

+ D dùng dao đâm nhiều nhát vào người bà S là do sợ bị phát hiện, bắt giữ chứ không phải nhằmchiếm đoạt tài sản. (0.25đ)

+ D chỉ phải chịu TNHS về tội “Giết người” theo điểm n, K1, Đ123 BLHS 2015 0.25đ+ Các tình tiết giảm nhẹ cho D về tội “Giết người”:

(i) Bị cáo D đã đề nghị chị M là vợ mình đến gia đình nạn nhân S xin lỗi và tự nguyện bồithường thiệt hại. Điều đó thể hiện bị cáo và gia đình đã tích cực và mong muốn khắc phục hậuquả, bồi thường thiệt hại là tình tiết giảm nhẹ theo điểm b, khoản 1, điều 46 BLHS (điểm b,khoản 1, điều 51 BLHS 2015). (0.25đ)

(ii) Bị cáo D khai báo thành khẩn, ăn năn hối cải về việc làm sai trái của mình là tình tiết giảmnhẹ, theo điểm p khoản 1, điều 46 của BLHS (điểm s, khoản 1, điều 51 BLHS 2015) ( 0.25đ)(iii) Đã ra đầu thú (Khoản 2, điều 46 BLHS) (Khoản 2, điều 51 BLHS 2015) (0.25đ)

(iv) Do có hai tình tiết giảm nhẹ, theo quy định tại khoản 1, điều 46 nên đề nghị áp dụng điều 47BLHS. (Khoản 1, điều 54 BLHS 2015) (0.25đ)

<b>ĐỀ 2:</b>

<b>Trình tự thủ tục xin cấp GCNQSDĐ, QSHNO7 và TS gắn liền với đất như sau:</b>

Vì Khu đất khơng thuộc trường hợp Nhà nước thu hồi đất nên Công ty AA phải:

Tự thỏa thuận với tổ chức, hộ gia đình hoặc cá nhân hiện đang sinh sống trên khu đất; và (0.25đ)

</div><span class="text_page_counter">Trang 7</span><div class="page_container" data-page="7">

Ký kết hợp đồng nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất nằm trong phạm vi khu đất. Hợp đồngnày phải được công chứng, chứng thực (hồ sơ công chứng, chứng thực phải bao gồm bản gốc cácGiấy chứng nhận của tổ chức, hộ gia đình hoặc các nhân hiện đang sinh sống trên Khu đất.(0.25đ)

Sau khi hoàn tất việc chuyển nhượng quyền sử dụng đất từ các tổ chức, hộ gia đình, cá nhân tại1.1 trên, Cty AA nộp hồ sơ đến Sở tài nguyên và Mơi trường tỉnh Y để xin giao đất có thu tiền sửdụng đất. (0.25đ)

Hồ sơ xin giao đất gồm: (0.25đ)– Đơn xin giao đất (theo mẫu);

– Bản sao giấy chứng nhận đầu tư hoặc văn bản chấp thuận đầu tư kèm theo bản thuyết minh dựán đầu tư;

– Văn bản thẩm định như cầu sử dụng đất và thẩm định điều kiện giao đất;– Trích lục bản đồ địa chính thửa đất

Cơng ty AA thanh tốn tiền sử dụng đất đối với khu đất của dự án khi nhận được thông báo nộptiền sử dụng đất từ cơ quan thuế tỉnh Y. (0.25đ)

Các khoản tiền do Cty AA thanh toán cho việc nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất đối vớinhững lô đất nằm trong phạm vi khu đất được trừ vào tiền sử dụng đất phải nộp, mức trừ khôngvượt quá số tiền sử dụng đất phải nộp. Trong trường hợp khoản tiền thanh toán cho các tổ chức,hộ gia đình và các người nhân chuyển nhượng đất lơn hơn số tiền sử dụng đất phải nộp cho Nhànước, thì khoản chênh lệch đó được tính vào vốn đầu tư của dự án. (0.25đ)

Nộp hồ sơ xin giấy chứng nhận (0.25đ)

Công ty AA nộp hồ sơ xin giấy chứng nhận lần đầu cho khu đất của Dự án tại Văn phòng đăngký đất đai thuộc Sở tài nguyên và Môi trường tỉnh Y.

Hồ sơ bao gồm: (0.25đ)

(i) Đơn đăng ký, cấp giấy chứng nhận (theo mẫu)

(ii) Giấy tờ về quyền sử dụng đất như quyết định giao đất; và(iii)Chứng từ đã thực hiện nghĩa vụ tài chính.

1. Điều kiện thành lập Công ty LD:

</div><span class="text_page_counter">Trang 8</span><div class="page_container" data-page="8">

Do có hai thành viên góp vốn vào Cơng ty LD, nên loại hình doanh nghiệp của Cơng ty LD sẽ làCông ty TNHH hai thành viên; (0.25đ)

Công ty AA phải có Giấy chứng nhận đối với khu đất;

Ngành nghề kinh doanh của Cty LD là ngành nghề kinh doanh bất động sản;Vốn pháp định của Công ty LD tối thiểu là 20 tỷ đồng.

(Vốn điều lệ của Cty LD không thấp hơn mức vốn pháp định là 20 tỷ đồng) (0.5đ)

<i><b>(Theo Luật Đầu tư 2020, điều kiện về vốn pháp định 20 tỷ đồng đã được điều chỉnh bỏ – Điều75 LDT 2020)</b></i>

2. Thủ tục thành lập Công ty LD như sau:

Thứ nhất: Công ty Singapore xin giấy chứng nhận đăng ký đầu tư để thực hiện Dự án theo quyđịnh của Luật đầu tư. Theo Luật đầu tư, Cty AA là Công ty trong nước, không cần phải xin giấychứng nhận đăng ký đầu tư.

Đồng thời, Cty AA và Cty Singapore xin điều chỉnh quyết định chủ trương đầu tư cho Dự án trênKhu đất ghi nhận Cty Singapore và Cty AA là chủ đầu tư của Dự án. (0.25đ)

Thứ hai: Sau khi được cấp giấy chứng nhận đầu tư và quyết định điều chỉnh chủ trương đầu tư,Công ty AA và Công ty Singapore nộp hồ sơ xin thành lập Công ty LD. Sở KHĐT tỉnh Y sẽ cấpgiấy đăng ký doanh nghiệp cho Công ty LD, ghi nhận một số nội dung trong đó có ghi nhậnCơng ty Singapore và Cơng ty AA là thành viên góp vốn. (0.25đ)

Thứ ba: Cty LD hồn tất các thủ tục sau khi cấp GCN đăng ký kinh doanh (như thông báo condấu cho cơ quan công an và Sở KHĐT, đăng ký thuế, đăng báo (0.25đ)

</div><span class="text_page_counter">Trang 9</span><div class="page_container" data-page="9">

3. Là LS của Công ty LS, Anh/Chị hãy tư vấn cho khách hàng các hình thức huy động vốn màCơng ty LD có thể thực hiện theo quy định của pháp luật Việt Nam (Không cần liệt kê tài liệugiấy tờ) (1đ)

a) Tăng vốn điều lệ của Công ty LD lên 400 tỷ đồng và Cty Singapore sẽ góp tồn bộ phần tăngthêm. Do đó, tỷ lệ sở hữu trong công ty LD sẽ thay đổi như sau:

– Công ty AA: 120 tỷ đồng

– Công ty Singapore: 280 tỷ đồng (0.25đ)

b) Cty LD tăng vốn điều lệ thơng qua nhận thêm thành viên góp vốn mới. (0.25đ)

c) Cty LD đi vay từ ngân hàng hoặc có thể vay từ thành viên góp vốn Cty Singapore. Tuy nhiên,lưu ý rằng nếu vay của Cty Singapore, sẽ được coi là khoản vay nước ngoài và phải đăng ký vớiNgân hàng nhà nước trước khi giải ngân. (0.25đ)

d) Cty LD có thể phát hành trái phiếu để huy động vốn. (0.25đ)

</div>