Hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản ở việt nam

Hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư Bất
động sản ở Việt Nam


Trần Thị Lý


Khoa Luật
Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật kinh tế; Mã số: 60 38 50
Người hướng dẫn: TS. Doãn Hồng Nhung
Năm bảo vệ: 2012


Abstract. Nghiên cứu cơ sở lý luận hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động
sản ở Việt Nam. Nghiên cứu, đánh giá thực trạng pháp luật về hợp đồng góp vốn
trong đầu tư bất động sản ở Việt Nam và thực trạng tình hình giao kết hợp đồng góp
vốn trong một số dự án đầu tư bất động sản ở Việt Nam. Đề xuất hệ thống giải pháp
nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản ở
Việt Nam hiện nay.

Keywords. Bất động sản; Dự án đầu tư; Pháp luật Việt Nam; Hợp đồng kinh tế

Content

MỞ ĐẦU

1. Lý do chọn đề tài
Đất đai là nguồn tài nguyên vô cùng quý giá nhưng diện tích đất đai lại có hạn, trong
khi dân số ngày càng tăng, nhu cầu về đất ở rất cao, do đó đòi hỏi chúng ta phải sử dụng, khai
thác và đầu tư đất có hiệu quả và triệt để, tránh tình trạng lãng phí đất đai mà người dân vẫn
không có đất ở.

Hiện nay, để đáp ứng nhu cầu về nhà ở và đất ở của người dân thì có rất nhiều dự án
đầu tư xây nhà ở và đất ở đã, đang và sẽ triển khai trên thực tế. Tuy nhiên, các dự án đầu tư
thường có nhu cầu vốn rất lớn mà chủ đầu tư thường thiếu vốn để triển khai dự án. Trong khi
người có nhu cầu về nhà ở và đất ở muốn có tài sản họ mong muốn đầu tư. Nếu mua ngay thì
họ không có đủ tiền còn nếu mua sau thì họ càng không có khả năng tài chính để mua. Nếu
lựa chọn hình thức đầu tư dài hạn thì họ có thể trang trải vì thời gian thực hiện dự án thường
kéo dài có thể từ một đến ba năm. Đây có lẽ là hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư ưa thích.
Trên thực tế, pháp luật Việt Nam không cho phép chủ đầu tư có thể bán nhà từ trong
dự án nhưng các chủ đầu tư đã lách luật bằng cách họ sáng tạo ra một loại “hợp đồng góp
vốn” với hình thức là để huy động vốn từ các nhà đầu tư nhưng bản chất nó lại là hợp đồng
mua bán nhà. Các nhà đầu tư không có sự lựa chọn nào khác và cũng không được quyền thỏa
thuận thêm điều khoản nào khác ngoài những điều khoản mà chủ đầu tư đã soạn thảo sẵn.
Đến khi thực hiện hợp đồng trên thực tế thì có rất nhiều tranh chấp phát sinh trong tiến độ
góp vốn và triển khai dự án mà phần nhiều lại rủi ro xảy ra đối với người đầu tư.
Trước thực tế này, tôi đã chọn đề tài “Hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất
động sản ở Việt Nam”, không có tham vọng sẽ giải quyết toàn bộ những vấn đề lý luận và
thực tiễn liên quan đến hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tu bất động sản mà chỉ dừng lại ở
việc hiểu rõ bản chất của các quy định pháp luật hiện hành hợp đồng góp vốn trong dự án đầu
tư bất động sản ở Việt Nam, thực trạng áp dụng pháp luật về hợp đồng góp vốn và qua đó
đưa ra một số kiến nghị nhằm khắc phục được phần nào của thực trạng nêu trên.
2. Tình hình nghiên cứu
Pháp luật về huy động vốn đầu tư BĐS là một bộ phận pháp luật có vị trí quan trọng
trong pháp luật về đất đai, nhà ở. Vấn đề này đã được nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên
cứu. Đã có một số công trình nghiên cứu đề tài này như: cuốn sách “Thị trường bất động sản
– Những vấn đề lý luận và thực tiễn ở Việt Nam” của PGS.TS Thái Bá Cẩn, Th.S. Trần
Nguyên Nam nhà xuất bản Tài Chính năm 2003; TS.Doãn Hồng Nhung “Hoàn thiện pháp
luật về sàn giao dịch kinh doanh bất động sản ở Việt Nam” nhà xuất bản Đại học Quốc gia
Hà Nội năm 2010; bài viết của Th.S Luật Nguyễn Mai Phương “Mạo hiểm với hợp đồng góp
vốn”, tạp chí điện tử Doanh nhân 360
0

, cập nhật ngày 04/08/2010; “Sự tiếp cận một số vấn đề
lý luận về vai trò can thiệp và điều tiết của Nhà nước đối với thị trường BĐS theo Luật Đất
đai 2003” của TS. Nguyễn Quang Tuyến, Lê Văn Sự, tạp chí Luật học số 5, năm 2005; đề tài
nghiên cứu khoa học “Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về bảo vệ quyền và lợi ích người
mua nhà chung cư hình thành trong tương lai ở Việt Nam hiện nay” do Lê Gia Tùng, Nguyễn
Hoàng Minh, Hoàng Đình Khuê – Khoa Luật, Đại học Quốc Gia Hà Nội; “Báo cáo rà soát
Luật Kinh doanh bất động sản năm 2006” của TS. Nguyễn Văn Minh tại Hội thảo hoàn thiện
báo cáo rà soát Luật đất đai, Luật Kinh doanh BĐS ngày 21/09/2011 do Phòng thương mại và
công thương Việt Nam tổ chức… Các công trình nói trên của các tác giả đã tiếp cận nghiên
cứu về hoạt động huy động vốn đầu tư BĐS từ nhiều góc độ khác nhau và đó là nguồn tài liệu
quý giá cho tôi trong quá trình nghiên cứu. Tuy nhiên, vẫn chưa có một công trình nào nghiên
cứu một cách có hệ thống và đánh giá toàn diện thực trạng các quy định pháp luật về HĐGV
trong dự án đầu tư BĐS và trên cơ sở đó đưa ra những kiến nghị nhằm xây dựng và hoàn
thiện pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS. Chính vì vậy, việc nghiên cứu đề tài “Hợp
đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản ở Việt Nam” trở nên hết sức cấp thiết góp phần
làm rõ thêm về mặt lý luận và đáp ứng .
3. Mục đích và nhiệm vụ của luận văn
Khi nghiên cứu đề tài cần tìm hiểu rõ cơ sở lý luận của hợp đồng nói chung và hợp
đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản nói riêng, kết hợp với việc nghiên cứu thực
trạng tình hình của việc giao kết hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản tại
một số thành phố lớn ở Việt Nam. Trên cơ sở đó, luận văn đề xuất một số kiến nghị nhằm
góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư
bất động sản tại Việt Nam; giúp hoạt động quản lý các dự án đầu tư bất động sản được thuận
lợi hơn; giúp người dân có thể yên tâm hơn khi đầu tư vào các dự án bất động sản vì quyền
lợi của họ được đảm bảo hơn.
Xuất phát từ các mục đích cơ bản nêu trên, luận văn có những nhiệm vụ cơ bản sau:
- Nghiên cứu cơ sở lý luận hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản ở Việt
Nam.
- Nghiên cứu, đánh giá thực trạng pháp luật về hợp đồng góp vốn trong đầu tư bất
động sản ở Việt Nam và thực trạng tình hình giao kết hợp đồng góp vốn trong một số dự án

đầu tư bất động sản ở Việt Nam.
- Đề xuất hệ thống giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng góp vốn trong
các dự án đầu tư bất động sản ở Việt Nam hiện nay.
4. Phạm vi nghiên cứu đề tài
Nghiên cứu các điều khoản của hợp đồng góp vốn trong một số dự án đầu tư bất động
sản ở Việt Nam trên phương diện là hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư xây dựng nhà
chung cư, không bao gồm nhà chung cư mini do việc xây dựng nhà chung cư mini dưới hình
thức nhà ở riêng lẻ chỉ do hộ gia đình hoặc các nhân xây dựng, không hình thành pháp nhân,
không lập dự án. Luận văn không nghiên cứu về HĐGV trong đầu tư xây dựng sân gold,
resot, bãi biển, khu nghỉ dưỡng Ngoài ra, phạm vi nghiên cứu của luận văn không bao gồm
các hợp đồng góp vốn thông qua việc góp công sức, máy móc, thiết bị để đưa vào giá trị góp
vốn.
Nghiên cứu thực tiễn các quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật về
hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản tại Việt Nam trong thời kỳ Việt Nam
hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế.
5. Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài
Luận văn dựa trên phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí
Minh về pháp luật, các quan điểm của Đảng, Nhà nước về chế độ đất đai và các loại hợp
đồng dân sự, pháp luật về hợp đồng nói chung và pháp luật về hợp đồng góp vốn trong các dự
án đầu tư bất động sản.
Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu của chủ nghĩa duy vật biện chứng và
chủ nghĩa duy vật lịch sử, như: phương pháp kết hợp lý luận với thực tiễn, phương pháp phân
tích và tổng hợp, phương pháp điều tra khảo nghiệm tổng kết thực tế và một số phương pháp
khác: so sánh, thống kê, hệ thống hóa
6. Kết cấu luận văn
Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm 3
chương:
Chương 1: Những vấn đề pháp lý về hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản
ở Việt Nam.
Chương 2: Thực trạng giao kết và thực hiện hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất

động sản ở Việt Nam.
Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản ở
Việt Nam.

Chƣơng 1
NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG GÓP VỐN
TRONG DỰ ÁN ĐẦU TƢ BẤT ĐỘNG SẢN Ở VIỆT NAM
Tại chương 1, tác giả đề cập đến dự án đầu tư BĐS, các hình thức huy động vốn đầu
tư BĐS. Sau đó, tác giả vấn đề pháp lý về hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản
dựa trên cơ sở các quy định của pháp luật về hợp đồng… Trên cơ sở đó, rút ra nhận định,
quan điểm, khái niệm cơ bản và nêu bật ý nghĩa của loại hợp đồng này. Trong chương này
được tách thành bốn phần độc lậo với nhau nhưng có quan hệ mật thiết với nhau.
Mục thứ nhất đề cập đến dự án đầu tư BĐS và các hình thức huy động vốn đầu tư
BĐS với điều kiện huy động vốn tương ứng với từng hình thức huy động vốn.
1. Đối với dự án đầu tư BĐS hiện nay chưa có một văn bản pháp luật nào quy định cụ
thể do đó tác giả đã dựa trên những quan niệm, khái niệm về “dự án đầu tư”, về “đầu tư bất
động sản” để từ đó đưa ra khái niệm “dự án đầu tư BĐS” theo cách hiểu của tác giả như sau:
Dự án đầu tư bất động sản là tập hợp các đề xuất bỏ vốn trung và dài hạn để tạo
dựng tài sản là bất động sản mua, bán, khai thác và cho thuê, tiến hành hoạt động dịch vụ
bất động sản, hoạt động đầu tư bất động sản nhằm mục đích sinh lời và đáp ứng lợi ích xã
hội.
Với việc giới hạn phạm vi nghiên cứu của Luận văn thì dự án đầu tư bất động sản ở
đây có thể hiểu đó chính là dự án phát triển nhà ở thương mại được quy định trong Luật Nhà
ở năm 2005.
Trên cơ sở đó, tác giả đưa ra sáu đặc điểm cơ bản của đầu tư BĐS như sau:
Thứ nhất, ĐT BĐS đòi hỏi vốn đầu tư lớn.
Thứ hai, thời gian từ khi bắt đầu dự án đến kết thúc của một dự án đầu tư và đạt thành
quả phát huy tác dụng thường đòi hỏi nhiều năm.
Thứ ba, thời gian thực hiện đầu tư dài, vì vậy nhà đầu tư phải phân bổ vốn và huy
động vốn hợp lý, có hiệu quả.

Thứ tư, những thành quả đầu tư BĐS tạo dựng tài sản có giá trị sử dụng lâu dài, đời
sống kinh tế của dự án thường dài… Vì vậy trong đầu tư cần phải chú ý chất lượng của các
công trình
Thứ năm, hoạt động đầu tư Bất động sản phải nắm vững đặc điểm tự nhiên, kinh tế,
môi trường ảnh hưởng đến hoạt động đầu tư cũng như các tác dụng sau này với hoạt động
đầu tư.
Thứ sáu, Nhà đầu tư cần quan tâm đúng mức đến việc chuẩn bị cho hoạt động đầu tư
như lập dự án đầu tư… vì nguồn lực phục vụ cho công tác đầu tư là rất lớn.
2. Các hình thức huy động vốn đầu tư BĐS
Theo quy định tại khoản 1, điều 9, Nghị định 71/2010/NĐ-CP thì có năm hình thức
huy động vốn đầu tư BĐS
Một là,
ký hợp đồng vay vốn
của các tổ chức tín dụng, các quỹ đầu tư hoặc phát
hành trái phiếu theo quy định của pháp luật để huy động số vốn còn thiếu cho đầu tư xây
dựng nhà ở; bên cho vay vốn hoặc bên mua trái phiếu không được quyền ưu tiên mua hoặc
ưu tiên đăng ký mua nhà ở;
Hai là,
ký hợp đồng góp vốn
hoặc
hợp đồng hợp tác đầu tƣ với chủ đầu tƣ cấp II

nhằm mục đích chuyển nhượng quyền sử dụng đất có hạ tầng kỹ thuật cho chủ đầu tư cấp II;
Ba là,
ký hợp đồng, văn bản góp vốn hoặc hợp đồng, văn bản hợp tác đầu tƣ
với
tổ chức, cá nhân để đầu tư xây dựng nhà ở và bên tham gia góp vốn hoặc bên tham gia hợp
tác đầu tư chỉ được phân chia lợi nhuận (bằng tiền hoặc cổ phiếu) hoặc được phân chia sản
phẩm là nhà ở trên cơ sở tỷ lệ vốn góp theo thỏa thuận;
Bốn là,

ký hợp đồng hợp tác kinh doanh
với doanh nghiệp có chức năng kinh doanh
bất động sản để đầu tư xây dựng nhà ở và bên tham gia hợp tác kinh doanh chỉ được phân
chia lợi nhuận (bằng tiền hoặc cổ phiếu) hoặc được phân chia sản phẩm là nhà ở theo thỏa
thuận;
Năm là,
huy động vốn từ tiền mua nhà ứng trƣớc
của các đối tượng được quyền sở
hữu nhà ở tại Việt Nam theo quy định của Luật Nhà ở thông qua hình thức ký hợp đồng mua bán
nhà ở hình thành trong tương lai”.
3. Điều kiện huy động vốn
Tương ứng với từng hình thức huy động vốn là điều kiện huy động vốn được quy định
tại khoản 3, điều 9 – Nghị định 71/2010/NĐ-CP. Đối với hình thức huy động vốn đầu tư BĐS
thông qua HĐGV thì có 02 nhóm điều kiện:
Nhóm điều kiện thứ nhất: được áp dụng đối với trường hợp chủ đầu tư ký hợp đồng
góp vốn với chủ đầu tư cấp II sau khi đã giải phóng mặt bằng của dự án và đã thực hiện khởi
công xây dựng công trình hạ tầng kỹ thuật của dự án.
Nhóm điều kiện thứ hai: được áp dụng đối với trường hợp chủ đầu tư ký hợp đồng với
tổ chức, cá nhân để đầu tư xây dựng nhà ở sau khi đã có dự án phát triển nhà ở được phê
duyệt, đã thực hiện khởi công xây dựng công trình nhà ở và đã thông báo cho Sở Xây dựng
nơi có dự án phát triển nhà ở. Nếu trong hợp đồng có thỏa thuận phân chia sản phẩm là nhà ở
thì chủ đầu tư chỉ được phân chia tối đa không quá 20% số lượng nhà ở trong mỗi dự án (tính
trên tổng số lượng nhà ở thương mại của dự án cấp I hoặc dự án phát triển nhà ở độc lập
không phải là dự án cấp II) không phải thông qua sàn giao dịch bất động sản, nhưng phải
thông báo cho Sở Xây dựng nơi có dự án phát triển nhà ở để xác nhận theo quy định tại
khoản 1 Điều 60 của Nghị định số 71/2010/NĐ-CP.
Mục thứ hai nêu lên các vấn đề pháp lý cơ bản của HĐGV trong dự án đầu tư BĐS,
cụ thể:
1. Khái niệm HĐGV trong dự án đầu tư BĐS
Hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư BĐS là sự thỏa thuận góp vốn bằng tiền hoặc

tài sản giữa chủ đầu tư cấp I với chủ đầu tư cấp II nhằm mục đích chuyển nhượng quyền sử
dụng đất có hạ tầng kỹ thuật cho chủ đầu tư cấp II hoặc giữa chủ đầu tư cấp I với tổ chức, cá
nhân để đầu tư xây dựng nhà ở nhằm mục đích phân chia lợi nhuận (bằng tiền hoặc cổ
phiếu) hoặc được phân chia sản phẩm là nhà ở trên cơ sở tỷ lệ vốn góp theo thỏa thuận.
2. Chủ thể của HĐGV trong dự án đầu tư BĐS
Chủ thể của hợp đồng góp vốn trong các dự án đầu tư bất động sản gồm 03 đối tượng:
+ Thứ nhất, chủ đầu tư cấp I
+ Thứ hai, chủ đầu tư cấp II
+ Thứ ba, người góp vốn hay nhà đầu tư
3. Phương thức và hình thức góp vốn
Ở dạng hợp đồng này chủ đầu tư thường áp dụng hình thức góp vốn bằng tiền. Và
việc thực hiện góp vốn bằng tiền có thể thực hiện dưới hình thức góp bằng tiền mặt hoặc
chuyển khoản vào tài khoản của chủ đầu tư.
Phương thức góp vốn chia làm nhiều giai đoạn hoặc nhiều kỳ góp vốn, số tiền góp
vốn từng lần là bao nhiêu và vào thời gian nào thì có thể phụ thuộc vào tiến độ thực hiện dự
án hoặc do chủ đầu tư quy định. Phương thức góp vốn sẽ được quy định cụ thể trong hợp
đồng và các bên căn cứ vào đó để thực hiện.
4. Phương thức phân chia lợi nhuận
Phương thức phân chia lợi nhuận hay chính là hệ quả của việc giao kết hợp đồng góp
vốn là nhằm mục đích phân chia lợi nhuận hoặc hướng tới việc giao kết hợp đồng mua bán
nhà. Điều đó tùy thuộc vào từng trường hợp cụ thể và nhu cầu của từng chủ thể góp vốn khác
nhau.
5. Hiệu lực của hợp đồng
HĐGV là một dạng của HĐ dân sự và pháp luật không quy định bắt buộc phải công
chứng, chứng thực, đăng ký hoặc xin phép do đó hợp đồng góp vốn có hiệu lực từ thời điểm
giao kết hoặc do các bên thỏa thuận.
Ngoài ra, trong điều khoản hiệu lực của hợp đồng thì các bên có thể thỏa thuận với
nhau về trường hợp chấm dứt hợp đồng, trường hợp hợp đồng không có hiệu lực qua đó
làm căn cứ để thực hiện hợp đồng và trên cơ sở đó để giải quyết các tranh chấp có thể nảy
sinh sau này.

6. Sự kiện bất khả kháng
Sự kiện bất khả kháng là sự kiện mà nếu có xảy ra thì các bên được miễn trách nhiệm
trong việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định của hợp đồng. Việc quy
định các trường hợp miễn trách nhiệm đối với các bên là cần thiết vì loại hợp đồng này được
thực hiện trong một khoảng thời gian khá dài, do đó trong thời gian thực hiện rất có thể sẽ
xảy ra các sự kiện ngoài ý muốn của các bên và nó có thể gây cản trở lớn đến việc thực hiện
hợp đồng và cũng có thể gây thiệt hại cho các bên
7. Giải quyết tranh chấp giữa các bên trong HĐGV
Có 04 phương pháp giải quyết tranh chấp giữa các bên đó là :
Một là, các chủ thể giải quyết tranh chấp thông qua thương lượng
Hai là, các chủ thể giải quyết tranh chấp thông qua hòa giải
Ba là, các chủ thể giải quyết tranh chấp thông qua trọng tài
Bốn là, các chủ thể giải quyết tranh chấp thông qua khởi kiện tại tòa án
Mục thứ ba nêu lên sự khác biệt cơ bản giữa hợp đồng góp vốn và hợp đồng mua bán
nhà, công trình xây dựng hình thành trong tương lai
Bảng 1.1: Điểm khác biệt giữa hợp đồng góp vốn
và hợp đồng mua bán nhà, công trình xây dựng hình thành trong tương lai
Tiêu chí
HỢP ĐỒNG GÓP VỐN
HỢP ĐỒNG MUA BÁN NHÀ,
CÔNG TRÌNH XÂY DỰNG
HÌNH THÀNH TRONG
TƢƠNG LAI
Thời
điểm và
điều kiện
huy động
vốn
HĐGV chỉ được ký sau khi dự án
phát triển nhà ở được phê duyệt, đã thực

hiện khởi công xây dựng công trình nhà
ở, phải thông báo cho Sở Xây dựng nơi
có dự án phát triển nhà ở biết trước 15
ngày, tính đến ngày ký hợp đồng góp
vốn.
Hợp đồng chỉ được ký sau khi
thiết kế kĩ thuật nhà ở đã được phê
duyệt, đã xây dựng xong phần
móng của nhà ở, đã hoàn thành thủ
tục mua bán qua sàn giao dịch bất
động sản và thông báo Sở Xây
Dựng nơi có dự án phát triển nhà ở.
Điều
kiện lên
sàn giao
Việc huy động vốn thông qua hình
thức ký hợp đồng góp vốn không phải
thông qua sàn giao dịch bất động sản.
Hợp đồng mua bán nhà, công
trình xây dựng hình thành trong
tương lai chỉ được ký kết sau khi đã
dịch
hoàn thành xong thủ tục mua bán
qua sàn giao dịch bất động sản theo
đúng quy định của Pháp luật về
kinh doanh BĐS.
Giới hạn
số lƣợng
nhà ở
đƣợc

phép
phân
chia
+ Số lượng căn hộ được phân chia tối đa
cho các hình thức huy động vốn không
quá 20% số lượng nhà ở trong mỗi dự
án

+ Nếu người tham gia góp vốn là cá
nhân hộ gia đình thì chỉ được tham gia
góp vốn theo hình thức phân chia sản
phẩm là nhà ở một lần với số lượng một
nhà ở: các trường hợp còn lại thì hộ gia
đình, cá nhân chỉ được phân chia lợi
nhuận bằng tiền hoặc cổ phiếu (khoản 5
điều 8 thông tư số: 16/2010 TT-BXD
ngày 01/9/2010).
+ Số lượng được mua bán căn hộ
không bị hạn chế trong mỗi dự án.


+ Số lượng căn hộ được bán cho
cùng một đối tượng của cùng một
dự án không bị hạn chế

Điều
kiện
đƣợc
phép
chuyển

nhƣợng
căn hộ
Người góp vốn khi được chia nhà ở
không được chuyển nhượng quyền được
phân chia nhà ở cho các tổ chức cá nhân
khác khi chưa ký hợp đồng mua bán với
chủ đầu tư
(khoản 5, điều 8 - Thông tư số
16/2010/TT-BXD ngày 01/9/2010.
Pháp luật cũng quy định, bên
mua căn hộ được quyền chuyển
nhượng hợp đồng mua bán căn hộ
cho tổ chức cá nhân khác theo đúng
quy định của pháp luật.

Nguồn: Tác giả tập hợp từ các quy định của pháp luật

Mục thứ tư tác giả nêu lên ý nghĩa của HĐGV trọng dự án đầu tư BĐS.
1. Đối với chủ đầu tư cấp I
Thứ nhất, chủ đầu tư có thể huy động vốn góp dễ dàng hơn so với các hình thức huy
động vốn góp khác như: ký hợp đồng vay vốn ngân hang, tổ chức tín dụng; hợp đồng hợp tác
đầu tư; hợp đồng hợp tác kinh doanh; hợp đồng mua nhà từ tiền ứng trước.
Thứ hai, với cách thức huy động vốn này thì chủ đầu tư thường không phải trả lãi
hoặc trả lãi theo mức chủ đầu tư quyết định (theo hướng có lợi cho chủ đầu tư).
Thứ ba, chủ đầu tư thường được sử dụng vốn của nhà đầu tư một cách chủ động trong
thời gian dài.
2. Đối với chủ đầu tư cấp II
Một là, chủ đầu tư cấp II sẽ được nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất có hạ tầng
kỹ thuật từ chủ đầu tư cấp I.
Hai là, chủ đầu tư cấp II vừa không phải xin cấp phép đầu tư xây dựng mà vẫn đầu tư

vào dự án xây dựng được, vẫn có tư cách như một chủ đầu tư dự án thực sự.
3. Đối với người góp vốn
Thứ nhất, đối với người góp vốn nhằm mục đích phân chia lợi nhuận là nhà ở thì việc
giao kết HĐGV có ý nghĩa rất lớn đó là:
- Người góp vốn sẽ có khả năng sẽ sở hữu được nhà, công trình xây dựng sắp hình
thành từ dự án.
- Đối với người góp vốn mà khả năng tài chính của họ có hạn, không thể cùng một lúc
mà có đủ tiền để mua nhà thì việc giao kết HĐGV giúp họ giải quyết được hai vấn đề đó là
nhà ở và tài chính.
- Người góp vốn sẽ được mua nhà giá rẻ hơn so với giá trị nhà đã hình thành.
Thứ hai, đối với bên góp vốn tuy họ không có mục đích sở hữu nhà, công trình xây
dựng hình thành từ dự án này thì họ vẫn có thể đầu tư kiếm lợi nhuận từ việc đầu tư này.
4. Đối với xã hội và nền kinh tế đất nước
Một là, đối với xã hội. HĐGV góp phần giải quyết nhu cầu về nhà và đất ở đối người
có nhu cầu. Nơi ăn chốn ở của người dân ngày càng được mở rộng và hiện đại cùng với hệ
thống các công trình công cộng tiện ích. Qua đó góp phần xây dựng đất nước đàng hoàng
hơn, to đẹp hơn.
Hai là, đối với nền kinh tế đất nước thì đầu tư bất động sản là một phương pháp luân
chuyển nguồn vốn trong xã hội, một hình thức đầu tư lâu dài; là một trong những hình thức
kinh doanh thúc đẩy sự phát triển nền kinh tế của đất nước vì nó thường sử dụng nguồn vốn
lớn, đem lại lợi nhuận cao cho các bên tham gia; góp phần giải quyết bài toán tài chính cho
các dự án đầu tư BĐS.

Chƣơng 2
THỰC TRẠNG GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG GÓP VỐN TRONG DỰ
ÁN ĐẦU TƢ BẤT ĐỘNG SẢN Ở VIỆT NAM
Tác giả đề cập thực trạng giao kết và thực hiện HĐGV trong dự án đầu tư BĐS ở Việt
Nam hiện nay, theo đó có ba khía cạnh cần được phân tích và được chia thành ba phần.
Mục thứ nhất, thành tựu đạt được khi thực hiện hợp đồng góp vốn trong các dự án
đầu tư bất động sản, cụ thể:

Thứ nhất, thu hút vốn đầu tư nước ngoài vào thị trường BĐS. Với việc mở cửa nền
kinh tế, hội nhập với thế giới, Nhà nước đã cho phép thu hút nguồn đầu tư nước ngoài vào thị
trường BĐS nói chung và các dự án xây dựng nhà ở thương mại nói riêng nhưng vẫn đảm
bảo lợi ích cho nhà đầu tư và người góp vốn. Đây chính là sự nỗ lực đáng kể của Nhà nước
ta, đã được thế giới công nhận và có ý nghĩa quan trọng trong thực tiễn. Việc thu hút vốn đầu
tư nước ngoài vào thị trường BĐS của Việt Nam đã đạt được thành quả đáng kể, điều này
được thể hiện tại bảng 2.1 và bảng 2.2 dưới đây:

Bảng 2.1: Vốn FDI đăng ký vào ngành xây dựng qua các năm

Nguồn: Báo cáo của Bộ Kế hoạch đầu tư năm 2011


Bảng 2.2: Top 5 ngành thu hút FDI lớn nhất năm 2011
Thứ
tự
Ngành
Số dự
án
cấp
mới
Vốn đăng ký
cấp mới (triệu
USD)
Vốn đăng ký
tăng thêm
(triệu USD)
Vốn đăng ký
cấp mới và
tăng thêm

(triệu USD)
1
KD bất động sản
27
6.710,6
132,1
6.842,7
2
CN chế biến, chế
tạo
385
4.032,2
1.048,9
5.081,2
3
Sản xuất, phân
phối
điện,khí,nước,đ.hòa
6
2.942,9
9,8
2.952,6
4
Xây dựng
141
1.707,8
26,8
1.734,6
5
Vận tải kho bãi

16
824,1
55
879,1
Nguồn: MPI& GSO
Thứ hai, thu hút lượng dự án đầu tư BĐS lớn. Với việc huy động vốn thông qua
HĐGV đã góp phần huy động một lượng vốn lớn nhàn rỗi từ các tổ chức, cá nhân trong và
ngoài nước. Do đó, giúp cho các dự án đầu tư BĐS có tính khả thi cao trên thực tế. Các dự án
đầu tư bất động sản ngày càng nhiều, trải dài khắp đất nước từ Bắc xuống Nam. Tiêu biểu là
các dự án tại các tỉnh, thành phố lớn với quy mô hiện đại.
Thứ ba, đáp ứng nhu cầu về chỗ ở cho người dân thông qua việc Nhà nước tạo điều
kiện khuyến khích các thành phần kinh tế tham gia phát triển nhà ở thương mại để bán, cho
thuê, cho thuê mua theo cơ chế thị trường nhằm đáp ứng nhu cầu của các đối tượng có khả
năng chi trả.
Mục thứ hai, khó khăn tồn tại khi thực hiện giao kết HĐGV trong dự án đầu tư BĐS.
Pháp luật đã có những quy định về HĐGV nhưng vẫn còn có những quy định pháp luật khi
áp dụng trên thực tế gây nên những có khăn tồn tại cho các chủ thể của hợp đồng. Cụ thể:
1. Khung pháp lý và hướng dẫn giao kết hợp đồng góp vốn
* Thứ nhất, các quy định về nội dung thực hiện hợp đồng chưa bảo vệ được quyền lợi
của các bên tham gia hợp đồng, đặc biệt là bên góp vốn.
Pháp luật quy định hợp đồng là sự thỏa thuận của các bên. Tuy nhiên, hợp đồng góp
vốn thường do các chủ đầu tư tự soạn thảo hoặc họ thuê các chuyên gia về lĩnh vực BĐS thiết
kế nên trong hợp đồng sẽ bao gồm các điều khoản có lợi cho các chủ đầu tư và họ sẽ dự liệu
các tình huống có thể xảy ra trong tương lai mà xây dựng nên các điều khoản sẽ bảo vệ chủ
đầu tư và những bất lợi thì sẽ nghiêng về phía khách hàng. Đều này rất dễ thấy trong các mẫu
HĐGV của phần lớn các dự án trên thực tế như dự án The Vista, dự án xây dựng chung cư 18
tầng trên đường Hoàng Đạo Thúy của Tổng công ty Xây dựng Công trình Giao thông 1
(Cienco 1), dự án khu đô thị Văn Khê, Hà Đông…
* Thứ hai, các quy phạm pháp luật về giao kết và thực hiện hợp đồng chưa rõ ràng và
chưa dự liệu được các tình huống xảy ra. Pháp luật dân sự và thương mại đều có quy định về

trường hợp miễn trách nhiệm dân sự trong trường hợp bất khả kháng nhưng thế nào là sự kiện
bất khả kháng thì pháp luật lại quy định rất chung chung, mờ nhạt, tạo điều kiện cho các bên
tự thỏa thuận trong hợp đồng. Đây là một kẽ hở để các chủ đầu tư đưa ra những lý do cho
việc chậm tiến độ thực hiện dự án, chậm bàn giao nhà… và họ được miễn trách nhiệm dân
sự, trong khi quyền lợi của người góp vốn sẽ bị ảnh hưởng.
* Thứ ba, các quy định về xử phạt vi phạm còn nhẹ, chưa đủ sức răn đe đối với các
chủ thể. Chế tài xử lý vi phạm trong bất kỳ lĩnh vực nào cũng là rất cần thiết, nó thể hiện sự
răn đe của Nhà nước đối với các hình vi vi phạm. Đối với lĩnh vực đầu tư BĐS thì việc quy
định chế tài xử lý vi phạm lại càng quan trọng vì lĩnh vực BĐS là một lĩnh vực chiếm tỷ trọng
khá cao trong nền kinh tế. Tuy nhiên, theo Nghị định số 105/2009/NĐ-CP ngày 11/11/2009
của Chính phủ về xử phạt hành chính trong lĩnh vực đất đai còn thấp hay có thể nói là không
đáng kể so với lợi ích mà chủ thể thu được nếu vi phạm hợp đồng. Do vậy, mức phạt vi phạm
không có tác dụng răn đe đối với chủ đầu tư.
2. Cơ chế kiểm tra, giám sát của cơ quan Nhà nước
Vai trò của cơ quan quản lý Nhà nước trong họat động kinh tế nói chung và trong lĩnh
vực kinh doanh BĐS nói riêng là rất quan trọng. Cơ quan quản lý Nhà nước có quyền cũng
như nghĩa vụ quản lý và giám sát các họat động kinh doanh BĐS cụ thể là kiểm tra, giám sát
việc huy động vốn và thực hiện dự án đảm bảo tuân thủ đúng pháp luật và bảo vệ quyền, lợi
ích hợp pháp của các chủ thể tham gia giao dịch KDBĐS. Ngoài ra còn nhằm mục đích
phòng, chống rửa tiền trong hoạt động KDBĐS. Tuy nhiên, việc thực hiện các chức năng này
của cơ quan Nhà nước còn gặp nhiều khó khăn do số lượng dự án BĐS rất nhiều, nằm trên
địa bàn rộng trong khi số lượng và chất lượng cán bộ của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền
còn hạn chế trong khi có rất ít chủ đầu tư tự giác thực hiện việc báo cáo với cơ quan Nhà
nước theo quy định của pháp luật.
3. Hiệu quả huy động vốn
Việc huy động vốn thong qua giao kết HĐGV tuy được thực hiện khá dễ dàng nhưng
hiệu quả huy động vốn không cao. Do việc giới hạn số lượng vốn huy động trong trường hợp
bên góp vốn được phân chia sản phẩm là nhà ở thì chủ đầu tư chỉ được phân chia cho tất cả
các hình thức huy động vốn tối đa là 20% số lượng nhà ở thương mại trong mỗi dự án.
4. Khả năng tiếp cận thông tin của người góp vốn

Ở một quốc gia, để đánh giá tình hình tiếp cận thông tin của người dân về các dự án
BĐS cũng như hoạt động kinh doanh BĐS thì có thể thông qua sự minh bạch của thị trường
BĐS của quốc gia đó. Lâu nay, thị trường bất động sản Việt Nam được xem là một thị trường
kém minh bạch nhất trên thế giới. Để cải thiện tình hình này thì hệ thống sàn giao dịch BĐS
đã ra đời nhưng hoạt động chưa thực sự hiệu quả. Thêm vào đó, một thực trạng khá phổ biến
hiện nay đang diễn ra trên thị trường BĐS đó là nhiều sản phẩm nhà đất trên thị trường mua
theo hợp đồng góp vốn, hợp đồng liên kết với các chủ đầu tư, mua bán vì vậy không thể giao
dịch qua sàn. Đây có thể là một hạn chế của quy định Pháp luật gây khó khăn cho việc quản
lý các giao dịch BĐS thông qua HĐGV như hiện nay.
5. Định giá bất động sản trong các giao dịch thực tế
Việc định giá BĐS trong các giao dịch thực tế thường rất khó chính xác do người dân
mua bán qua tay nhiều lần thì việc giá nhà tăng giá là chuyện cũng hết sức bình thường.
Chuyện này còn xảy ra ngay cả khi người dân mua bán thông qua sàn giao dịch. Chính điều
này đã tạo ra một thị trường nhà đất không minh bạch về giá, gây thiệt hại lớn cho khách
hàng.
Mục thứ ba, rủi ro trong việc áp dụng pháp luật về huy động vốn thông qua hợp đồng
góp vốn đầu tư bất động sản. Mặc dù tương đối an toàn so với các hình thức huy động vốn
đầu tư BĐS khác, song HĐGV vẫn có những rủi ro nhất định.
Thứ nhất, rủi ro khi người góp vốn không thực hiện việc góp vốn. Trong trường hợp
này lượng vốn huy động sẽ bị ảnh hưởng và kéo theo tiến độ thực hiện dự án cũng sẽ bị chậm
lại và tất nhiên sẽ gây thiệt hại cho chủ đầu tư cũng như người góp vốn khác.
Thứ hai, rủi ro do khi hợp đồng góp vốn vi phạm điều kiện huy động vốn. Trên thực
tế có rất nhiều dự án huy động vốn khi chưa đủ điều kiện huy động vốn Họ cho tiến hành huy
động vốn khi chưa xây dựng xong phần móng của công trình. Không những thế, có những dự
án còn chưa được giải tỏa đền bù xong hoặc nghiêm trọng hơn, chưa được cấp phép xây
dựng, mới chỉ đang ở giai đoạn trình dự án đã được các cò bất động sản rao bán rộng rãi.
Thứ ba, rủi ro khi hợp đồng góp vốn được giao kết trái luật. Thể hiện ở một số dạng
cơ bản sau:
- Có khá nhiều dự án áp dụng hình thức hợp đồng góp vốn hay hợp tác kinh doanh có
các điều khoản tương tự như điều khoản của hợp đồng mua bán nhà, công trình xây dựng

(hình thành trong tương lai).
- HĐGV trong dự án xây dựng nhà chung cư mini, đây là một dạng HĐGV vi phạm
pháp luật nghiêm trọng.
Cho dù nhà đầu tư biết hoặc không hề biết thì việc nhà đầu tư vẫn giao kết hợp đồng
mà sau này có nảy sinh tranh chấp thì chắc chắn và trước hết là nhà đầu tư sẽ bị thiệt hại vì
tiền đã nộp cho chủ đầu tư sau một khoảng thời gian khá dài thì chỉ riêng vấn đề lãi suất cũng
là một khoản đáng để bàn cãi.
Thứ tư, rủi ro khi vốn góp bị chủ đầu tư chiếm dụng. Sự chiếm dụng vốn của các chủ
đầu tư đối với nguồn vốn huy động từ HĐGV là rất phổ biến và nó thể hiện ở nhiều cách thức
khác nhau. Cụ thể:
- Chủ đầu tư thường huy động vốn vượt quá mức cho phép
- Chủ đầu tư chiếm dụng vốn rất lâu do thời gian thực hiện dự án kéo dài
- Chủ đầu tư sau một thời gian chiếm dụng vốn thì sẽ viện ra muôn vàn lý do khác
nhau để tăng giá một cách bất hợp lý.
Thứ năm, rủi ro khi có sự thay đổi phương thức thanh toán hợp đồng thể hiện ở việc
thay đổi hình thức huy động vốn, các kỳ huy động vốn, phương thức phân chia lợi nhuận.
Tùy thuộc vào sự biến động của tình hình thị trường mà các chủ đầu tư có thể thay đổi về
phương thức huy động vốn sao cho bản thân chủ đầu tư không bị thiệt hại nhưng họ lại bất
chấp việc có thể gây khó khăn cho nhà đầu tư.
Mục thứ tư, nguyên nhân của những khó khăn tồn tại khi thực hiện hợp đồng góp vốn
trong dự án đầu tư bất động sản. Có hai nhóm nguyên nhân chính đó là:
Thứ nhất, nguyên nhân chủ quan từ phía các chủ đầu tư hoặc từ phía người góp vốn.
Đối với chủ đầu tư: do các dự án quá nhiều và chất lượng khác nhau nên khách hàng
còn băn khoăn về giá và vị trí của bất động sản; thêm nữa, pháp luật còn thiếu quy định cụ
thể về cơ chế phân chia rủi ro khi ký kết hợp đồng góp vốn.
Đối với người góp vốn: do hạn chế về khả năng tiếp cận thông tin bất động sản và hạn
chế về kiến thức pháp luật.
Thứ hai, nguyên nhân khách quan từ thị trường BĐS, từ hệ thống và cơ chế thi hành
pháp luật, và từ cơ quan quản lý Nhà nước.
Từ thị trường BĐS: Thị trường BĐS Việt Nam hiện nay tồn tại rất nhiều hạn chế gây

ảnh hưởng đến việc huy động vốn của chủ đầu tư dự án theo cả hai chiều hướng tích cực và
tiêu cực. Đó là do thị trường bất động sản thiếu sự đa dạng về chủng loại và nguồn cung về
nhà ở; thị trường bất động sản thiếu vốn; ngoài ra còn do thị trường BĐS thiếu minh bạch hóa
thông tin cũng là một yếu tố gây ảnh hưởng đến việc giao kết HĐGV trong dự án đầu tư.
Từ hệ thống và cơ chế thi hành pháp luật: Mặc dù Nhà nước ta đã rất cố gắng trong
việc xây dựng khung pháp lý cho việc giao kết và thực hiện HĐGV nhằm đảm bảo quyền lợi
cho nhà đầu tư góp vốn nhưng qua thực tiễn thi hành, các quy định này đã bộc lộ những thiếu
sót. Ví dụ: hiện nay Nhà nước chưa ban hành một khuôn mẫu hợp đồng giao dịch góp vốn
minh bạch nào để bảo vệ quyền lợi cho người góp vốn; chưa có quy định về mức xử lý vi
phạm hoặc có thì quy định mức xử lý vi phạm rất nhẹ nhàng, chưa đủ sức răn đe đối với chủ
đầu tư và do đó chưa hạn chế được vi phạm xảy ra trên thực tế…
Từ phía cơ quan quản lý Nhà nước: vai trò của các cơ quan quản lý, đặc biệt là cơ
quan quản lý trong lĩnh vực đầu tư BĐS thường không được thể hiện một cách rõ nét và có
hiệu quả trong các giai đoạn của quá trình đầu tư BĐS. Thể hiện ở việc cấp phép thành lập
doanh nghiệp xây dựng còn tràn lan; các biện pháp, công cụ quản lý nhà nước về đất đai lại
không theo kịp sự phát triển của thị trường BĐS; thêm nữa, dù đã thực hiện cơ chế “một cửa”
nhưng có lẽ vẫn chưa hoàn toàn khắc phục được tình trạng sách nhiễu, tham nhũng của các
phần tử tha hóa, biến chất trong cơ quan quản lý về nhà đất…

Chƣơng 3
HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GÓP VỐN
TRONG DỰ ÁN ĐẦU TƢ BẤT ĐỘNG SẢN Ở VIỆT NAM
Trên cơ sở tìm hiểu và phân tích những khó khăn tồn tại và rủi ro trong việc thực hiện
HĐGV trong dự án đầu tư BĐS trên thực tế, tác giả đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp
luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS ở Việt Nam. Trong chương này được trình bày thành
ba phần như sau:
Mục thứ nhất, yêu cầu hoàn thiện pháp luật về hợp đồng góp vốn vào dự án đầu tư
bất động sản ở Việt Nam.
Thứ nhất, sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật bởi một số lý do cơ bản sau:
* Do vai trò và tầm quan trọng của thị trường BĐS đối với nền kinh tế đất nước được

thể hiện:
- Thị trường bất động sản liên quan trực tiếp tới một lượng tài sản cực lớn cả về quy
mô, tính chất cũng như giá trị của các mặt trong nền kinh tế quốc dân
- Thị trường bất động sản phát triển thì một nguồn vốn lớn tại chỗ được huy động
- Phát triển và quản lý tốt thị trường bất động sản, đặc biệt là thị trường quyền sử
dụng đất là điều kiện quan trọng để sử dụng có hiệu quả tài sản quý giá thuộc sở hữu toàn dân
mà Nhà nước là đại diện chủ sở hữu
- Phát triển và quản lý tốt thị trường bất động sản sẽ góp phần kích thích sản xuất phát
triển, tăng nguồn thu cho ngân sách Nhà nước
- Phát triển và quản lý có hiệu quả thị trường bất động sản sẽ đáp ứng nhu cầu bức
xúc ngày càng gia tăng về nhà ở cho nhân dân từ đô thị - nông thôn…
* Do hệ thống pháp luật điều chỉnh vấn đề này còn thiếu hoặc có nhiều quy định còn
chưa đầy đủ, chưa rõ ràng dẫn đến việc khi áp dụng trên thực tế gây khó khăn cho cả phía
Nhà quản lý lẫn các bên khi tham gia vào thị trường BĐS.
Thứ hai, định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh HĐGV trong dự án đầu tư BĐS.
Việc hoàn thiện pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS ở Việt Nam trong giai đoạn
hiện nay cần được thực hiện theo định hướng cơ bản như sau:
- Pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS phải phù hợp về quan điểm chính trị,
phù hợp với yêu cầu thực tiễn, thể hiện quan điểm rõ ràng đường lối đổi mới của Đảng và
Nhà nước được áp dụng trên mọi lĩnh vực của cuộc sống.
- Pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS được hoàn thiện dựa trên mối quan hệ
biện chứng với những điều kiện kinh tế xã hội đảm bảo mối tương quan hợp lý giữa đối
tượng tham gia giao kết HĐGV và cơ quan quản lý hành chính về giao dịch BĐS
- Hoàn thiện pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS dựa trên cơ sở kế thừa và
phát triển chính sách quản lý Nhà nước về đất đai hiện hành, vừa thể hiện truyền thống của
dân tộc, quý trọng tài nguyên đất đồng thời tham khảo kinh nghiệm của các nước phát triển
trên thế giới.
- Hoàn thiện pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS phải đảm bảo tính đồng bộ
giữa các chế định pháp luật về hợp đồng
- Pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS ghi nhận và đảm bảo trên thực tế quyền

được giao kết và nghĩa vụ thực hiện giao kết hợp đồng của các đối tượng tham gia giao kết
HĐGV trong đời sống xã hội.
- Hoàn thiện pháp luật về HĐGV trong dự án đầu tư BĐS góp phần hạn chế những
tiêu cực trong công tác quản lý nhà nước về các giao dịch dân sự.
Mục thứ hai, giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư
bất động sản.
1. Giải pháp về cơ chế, chính sách, pháp luật
Một là, xây dựng các quy định cụ thể về hợp đồng góp vốn. Cần sớm hoàn thiện hệ
thống pháp luật về BĐS đảm bảo đồng bộ thống nhất, đặc biệt là có một khuôn khổ pháp luật
về việc huy động vốn trong các dự án đầu tư bất động sản chặt chẽ hơn, nhằm bảo đảm quyền
lợi của các bên tham gia giao dịch, cũng như răn đe những chủ đầu tư dự án BĐS cố tình lách
luật để huy động vốn cho dự án đầu tư.
Hai là, xây dựng mẫu hợp đồng góp vốn đảm bảo lợi ích cho các bên. Cần ban hành
một hợp đồng góp vốn mẫu hợp lý, rõ ràng, dễ hiểu, có có chế tài liên quan đến điều khoản
phạt và bồi thường thiệt hại trong hợp đồng hoặc sử dụng tư vấn pháp lý trong bối cảnh chưa
có quy định pháp lý rõ ràng như hiện nay để bảo đảm quyền lợi của các bên.
Ba là, quy định chế tài xử lý vi phạm. Để chế tài xử phạt phát huy tác dụng nên chăng
cần phải quy định mức phạt nghiêm khắc hơn nữa ví dụ: mức phạt tiền tăng lên; có cơ quan
giám sát thi công để có thể áp dụng biện pháp tước quyền thi công nếu vi phạm nhiều lần
hoặc khách hàng cũng có thể báo cáo với cơ quan chức năng xử lý mà không sợ ảnh hưởng
tới quyền và lợi ích của mình.
2. Giải pháp về tổ chức thực hiện hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư BĐS.
Thứ nhất, giải pháp đối với các cơ quan quản lý Nhà nước. Để thực hiện một dự án
phát triển nhà ở thương mại đòi hỏi phải trải qua nhiều giai đoạn, trong đó mỗi công đoạn,
mỗi khâu thực hiện phải được kiểm soát chặt chẽ bởi một hệ thống quản lý có chất lượng của
các chủ thể tham gia.
Thứ hai, giải pháp đối với chủ đầu tư. Trước hết, chủ đầu tư cần nâng cao phẩm chất
của chủ đầu tư đảm bảo chữ “tín” và “cái tâm” của nhà kinh doanh qua đó tạo dựng uy tín và
thương hiệu cho mình. Tiếp theo, chủ đầu tư cần nâng cao trình độ pháp luật của mình. Ngoài
ra, sự năng động và nắm bắt nhạy bén tình hình kinh tế thị trường cũng là một tố chất quan

trọng đối với chủ đầu tư để có hướng đi đúng đắn dẫn đến thành công.
Thứ ba, giải pháp đối với chủ thể góp vốn. Để bảo vệ lợi ích của người dân thì một
giải pháp rất hữu hiệu và dễ thực hiện đó là nâng cao ý thức pháp luật của người dân trong
việc thực hiện hợp đồng. Theo đó, người dân trước khi giao kết HĐGV cần:
- “Chọn mặt gửi vàng” – người góp vốn nên lựa chọn chủ đầu tư có kinh nghiệm, uy
tín trên thị trường BĐS và dự án nhận được nhiều sự quan tâm.
- Nên tìm hiểu đầy đủ thông tin, năng lực chủ đầu tư, dự án đầu tư; nắm rõ toàn bộ nội
dung, điều khoản chi tiết trong hợp đồng; tiến độ thực hiện dự án và tỷ lệ trượt giá,…
- Quan tâm đến các quy định về điều kiện để các chủ đầu tư huy động nguồn vốn, đối
tượng thuộc diện được sở hữu nhà ở tại Việt Nam, số lượng nhà ở được phân chia… Tránh
trường hợp chủ đầu tư huy động vốn trái pháp luật nà người góp vốn không biết mà vẫn giao
kết HĐGV.
- Thường xuyên theo dõi tiến độ góp vốn có hợp lý so với tiến độ thi công dự án hay
không.
- Cần dự liệu và giải quyết các tình huống rủi ro trong hợp đồng một cách nhanh
chóng và linh hoạt.
- Giải quyết tranh chấp theo thỏa thuận hai bên không ổn thỏa, cá nhân góp vốn cần
đưa vấn đề ra tòa vì nguyên tắc hợp đồng giữa hai bên là hợp đồng dân sự.
Mục thứ ba, kiến nghị để thực hiện các giải pháp.
1. Nâng cao trình độ của luật sư, tổ chức tư vấn, môi giới bất động sản
Luật sư, tổ chức tư vấn, môi giới BĐS là các chủ thể trung gian, có vai trò khá quan
trọng giúp cho người đầu tư cũng như chủ đầu tư đạt được mục đích giao kết HĐGV một
cách có hiệu quả. Tuy nhiên, hiện nay trình độ và năng lực của đội ngũ luật sư, tổ chức tư
vấn, môi giới BĐS còn hạn chế. Do đó, cần phải nâng cao trình độ pháp luật cũng như trình
độ hiểu biết trong lĩnh vực BĐS cho họ để họ phát huy khả năng của mình một cách tốt nhất
trong vai trò là chủ thể trung gian của hoạt động tư vấn và môi giới BĐS.
2. Phát huy hiệu quả hoạt động của sàn giao dịch bất động sản. Nên chăng cần quay
lại quy định định cũ là bắt buộc doanh nghiệp phải bán 100% sản phẩm qua sàn nhưng thêm
nữa cần nâng cao chất lượng hoạt động của các sàn giao dịch như đào tạo nguồn nhân lực của
sàn giao dịch; xây dựng mô hình tổ chức, hoạt động của sàn giao dịch BĐS chuyên nghiệp,

hiện đại có khả năng thu nhập và cung cấp thông tin xác thực cho thị trường
3. Phát triển hệ thống thông tin truyền thông. Trong thời đại hiện nay, thông tin truyền
thông có vai trò rất to lớn đối với đời sống xã hội và sự phát triển của nền kinh tế nói chung
và thị trường BĐS nói riêng. Do đó, cần quan tâm phát triển hơn nữa đối với hoạt động quảng
cáo BĐS này bằng một số biện pháp như: giảm phí quảng cáo; doanh nghiệp muốn quảng cáo
thì phải cung cấp đầy đủ thông tin cần thiết về dự án…
4. Nâng cao vai trò của các Hiệp hội bất động sản. Hiệp hội bất động sản bảo vệ
quyền, lợi ích hợp pháp của các hội viên, tham gia xây dựng, tuyên truyền, phổ biến pháp luật
về kinh doanh bất động sản, góp phần phát triển thị trường bất động sản lành mạnh. Hiệp hội
BĐS cũng có thể đại diện quyền lợi của những người có nhu cầu mua bất động sản để đàm
phán các hợp đồng mẫu do các chủ đầu tư áp đặt. Từ đó, giúp bảo vệ quyền và lợi ích hợp
pháp của người góp vốn.
5. Phát triển hệ thống tài chính về bất động sản.
Một là, xây dựng, phát triển và đưa vào hoạt động các quỹ tài chính để hỗ trợ phát
triển thị trường BĐS.
Hai là, đa dạng hóa các tổ chức tài chính và có cơ chế để tổ chức này tham gia thị
trường BĐS. Ngoài các tổ chức tín dụng cần khuyến khích sự tham gia của các tổ chức tài
chính khác như các quỹ bảo hiểm xã hội, nhân thọ, các quỹ tài chính của các doanh
nghiệp…đầu tư vào thị trường BĐS.
Ba là, nghiên cứu các hình thức phù hợp thu hút đầu tư ttrực tiếp từ dân cư và các tổ
chức kinh tế vào việc tạo lập và kinh doanh BĐS thông qua việc phát triển thị trường bất
động sản.
Bốn là, có cơ chế để các chủ đầu tư có thể vay vốn bằng việc thế chấp mảnh đất được
giao cho dự án sẽ phát triển.
Năm là, tiếp tục hoàn thiện và bổ sung chính sách nhằm thu hút vốn đầu tư từ bên
ngoài, trong đó có vấn đề từng bước mở rộng sự tham gia của người nước ngoài và nhười
Việt Nam định cư ở nước ngoài tham gia vào thị trường này.
6. Hạn chế giao dịch tư lợi trong kinh doanh bất động sản. Để hạn chế các giao dịch
ngầm mua bán, chuyển nhượng BĐS thì Nhà nước cần có những quy định chặt chẽ hơn trong
việc kiểm soát hoạt động này hoặc có những quy định mang tính chất kinh tế. Ví dụ: ở Hải

Phòng áp dụng thí điểm biện pháp đánh thuế gấp 2 lần đối với các hợp đồng chuyển nhượng
quyền sử dụng đất, chuyển nhượng quyền sở hữu nhà ở… Qua một thời gian đã phần nào
thấy phát huy tác dụng của biện pháp này.

KẾT LUẬN
Đầu tư bất động sản là một phần quan trọng của thị trường kinh doanh bất động sản.
Nhà nước ta đã quy định rất nhiều hình thức đầu tư bất động sản, trong đó đầu tư bất động
sản thông qua hình thức giao kết hợp đồng góp vốn giữa chủ đầu tư và nhà đầu tư là một hình
thức rất mới. Nó diễn ra ngầm trên thực tế bằng việc lách luật của chủ đầu tư thì có lẽ từ
nhiều năm nay nhưng hình thức này mới chính thức được pháp luật thừa nhận thì chỉ được
hơn 1 năm (từ khi Nghị định 71/2010/NĐ-CP ngày 23/06/2010 có hiệu lực ngày 08/08/2010).
Thông qua kênh huy động vốn này chủ đầu tư đã huy động được lượng vốn nhàn rỗi của các
nhà đầu tư, qua đó đã góp phần giải quyết vấn đề tài chính cho các dự án bất động sản nói
chung và góp phần làm cho thị trường kinh doanh bất động sản nói chung thêm phần sôi
động hơn.
Tuy nhiên, thị trường bất động sản luôn luôn phát triển và biến động gây ảnh hưởng
không nhỏ đến hoạt động đầu tư bất động sản do đó cũng kéo theo hoạt động huy động vốn
qua góp vốn cũng chịu tác động. Khi giao kết HĐGV thì có lẽ là chưa xảy ra vấn đề gì nhưng
đến khi triển khai thực hiện hợp đồng trên thực tế thì đã này sinh nhiều bất cập cũng như
tranh chấp giữa các chủ đầu tư và nhà đầu tư. Nguyên nhân chủ yếu là do hệ thống pháp luật
điều chỉnh về vấn đề này còn thiếu, thêm vào đó là do sự thiếu tinh thần trách nhiệm của chủ
đầu tư cộng với sự thiếu hiểu biết của nhà đầu tư mà giao kết hợp đồng chỉ dựa trên sự tin
tưởng nhau là chính Luận văn đã nghiên cứu những vấn đề cơ bản về HĐGV trong dự án
đầu tư bất động sản tại Việt Nam cũng như thực trạng và nguyên nhân tồn tại của hoạt động
này. Qua đó, luận văn cũng muốn đề xuất một số giải pháp nhằm khắc phục tình trạng huy
động vốn thông qua góp vốn một cách tràn lan nhưng thiếu định hướng, thiếu quản lý và
chưa thực sự bảo vệ quyền, lợi ích của nhà đầu tư.
Trong khuôn khổ của một Luận văn và với sự hiểu biết của mình, Luận văn đã cố
gắng đề cập những vấn đề liên quan đến hợp đồng góp vốn trong dự án đầu tư bất động sản.
Ký kết hợp đồng góp vốn thành công và bảo vệ quyền, lợi ích của các chủ thể, đảm bảo thực

hiện hợp pháp và có hiệu quả các giao dịch trên thực tế sẽ góp phần phát triển bền vững cho
thị trường BĐS ở Việt Nam lành mạnh và đúng hướng. Chúng tôi rất mong nhận được sự
quan tâm và góp ý của quý thày cô, những người quan tâm đến góp vốn đầu tư BĐS để luận
văn có chất lượng và khả năng áp dụng những kết quả nghiên cứu vào thực tiễn cuộc sống.


References

1. Bộ Kế hoạch và đầu tư, Cục Đầu tư nước ngoài (2011), Báo cáo số liệu vốn FDI năm
2011, Hà Nội.
2. Bộ Tài chính, Tổng cục Thuế (2010), Thống kê số liệu 5 năm từ năm 2006 đến năm 2010,
Hà Nội.
3. Bộ Xây dựng (2008), Thông tư số 13/2008/TT-BXD ngày 21/5/2008 của Bộ Xây dựng
hướng dẫn thi hành Luật Kinh doanh bất động sản năm 2006
4. Bộ Xây dựng (2010), Thông tư số 16/2010/TT-BXD ngày 01/09/2010 của Bộ Xây dựng
quy định cụ thể và hướng dẫn thực hiện một số nội dung của Nghị định số 71/2010/NĐ-
CP ngày 23 tháng 6 năm 2010 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành
Luật Nhà ở.
5. Bộ Xây dựng (2011), Báo cáo thống kê năm 2011, Hà Nội.
6. Bộ Xây dựng (2011), Thông tư số 12/2011/TT/BXD ngày 01/09/2011 của Bộ Xây dựng
hướng dẫn thực hiện một số nội dung của Nghị định số 74/2005/NĐ-CP ngày 07 tháng 6
năm 2005 của Chính phủ về phòng, chống rửa tiền đối với hoạt động kinh doanh bất động
sản.
7. Chính phủ (2006), Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 của Chính phủ quy
định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư 2005.
8. Chính phủ (2007), Nghị định số 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007 của Chính phủ quy
định chi tiết và hướng dẫn thi hành Luật KDBĐS năm 2006.
9. Chính phủ (2009), Nghị định số 51/2009/NĐ/NĐ-CP ngày 03/06/2009 của Chính phủ
hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị quyết số 19/2008/QH12.
10. Chính phủ (2009), Nghị định số 113/2009/NĐ-CP ngày 15/12/2009 của Chính phủ về

giám sát và đánh giá đầu tư.
11. Chính phủ (2010), Nghị định số 71/2010/NĐ-CP ngày 23/06/2010 của Chính phủ quy
định chi tiết và hướng dẫn thi hành Luật Nhà ở.
12. Quang Duẩn (2010), “Cứ 10.000 hộ dân có 5 hộ không có nhà ở”, Báo Thanh niên
Online, cập nhật ngày 01/01/2010, link:
/>o.aspx.
13. Đảng cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb
Chính trị quốc gia, Hà Nội.
14. Đảng cộng sản Việt Nam (2011), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XI, Nxb
Chính trị quốc gia, Hà Nội.
15. Lê Hải (2010), “Các dự án bất động sản vùng ven TP. Hồ Chí Minh: Nhận diện những
chiêu thức huy động vốn trái luật”, Báo điện tử Tài nguyên môi trường, cập nhật ngày
08/07/2010, link: />bat-111ong-san-vung-ven-tp-ho-chi-minh-nhan-dien-nhung-chieu-thuc-huy-111ong-von-
trai-luat.
16. Thu Hiền (2009), “Đến năm 2010 hơn 37 triệu diện tích đất trên cả nước sẽ bị thu hồi để
phục vụ các dự án”, Diễn đàn danh nghiệp, cập nhật ngày 05/8/2009, link:
/>dat-tren-ca-nuoc-se-bi-thu-hoi-de-phuc-vu-cac-du-an.htm.
17. Lan Hương (2010), “Góp vốn mua nhà trên giấy: Thận trọng!”, Báo điện tử của Trung
ương hội khuyến học Việt Nam, link: />nha-tren-giay-than-trong.htm.
18. Lan Hương (2011), “Năm 2015 tỷ lệ nhà chung cư đạt trên 80%”, Báo điện tử của Trung
ương hội khuyến học Việt Nam, cập nhật ngày 04/12/2011, link:

19. Hoàng Lan (2010), “Mánh lừa trong hợp đồng nhà đất”, Báo Tin nhanh Việt Nam , cập
nhật ngày 30/4/2010, link:
3BA1B566/
20. Hoàng Lan (2011), “Chung cư tại các đô thị lớn sẽ tăng gấp 5 lần” Báo Tin nhanh Việt
Nam, cập nhật 24/10/2011 link: />san/2011/10/chung-cu-tai-cac-do-thi-lon-se-tang-gap-5-lan/
21. Hoàng Lan (2011), “Tiếp vốn cho dự án địa ốc bán năm 2012”, Báo Tin nhanh Việt
Nam, cập nhật ngày 08/12/2011, link: />san/2011/12/tiep-von-cho-du-an-dia-oc-ban-nam-2012/
22. Vũ Thùy Liên (2009), “Hợp đồng mua bán nhà ở trong hoạt động kinh doanh bất động

sản”, Luận văn Thạc sỹ luật học năm 2009, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà
Nội.
23. Vũ Thị Tuyết Loan (2010), “Pháp luật về nhà ở, thực trạng và giải pháp”, Khóa luận tốt
nghiệp năm 2010, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội.
24. Phan Long (2011), “Chấn chỉnh công tác giám sát đầu tư”, Báo Đầu tư số 55, thứ 2
ngày 9/5/2011.
25. Ngọc Mai – Nguyễn Tú (2011)
,
“Hàng loạt dự án nhà chậm tiến độ, người mua thiệt hại”
Báo Tiền Phong, cập nhật ngày 20/04/2011, link: />su/535325/hang-loat-du-an-nha-cham-tien-do-nguoi-mua-thiet-hai.html.
26. Thúy Ngân (2010), “Góp vốn dự án: Lợi nhuận nhiều nhưng rủi ro cao”, Báo Địa ốc
Online, cập nhật ngày 15/04/2010, link:
gop-von-du-an-loi-nhuan-nhieu-nhung-rui-ro-cao/
27. Minh Ngọc (2011), “Bộ Xây dựng chấn chỉnh hoạt động của các sàn bất động sản”, Báo
điện tử Đầu tư, số thứ 2 ngày 14/2/2011, link:
/>chuyennganh/Bo_Xay_dung_Chan_chinh_hoat_dong_cua_cac_san_bat_dong_san/
28. TS. Doãn Hồng Nhung, Dương Thị Thanh Hoàn (2010), “Hoàn thiện pháp luật về sàn
giao dịch kinh doanh bất động sản ở Việt Nam”, Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Hà Nội,
Hà Nội.
29. TS. Doãn Hồng Nhung (2010), “Pháp luật về nhà ở cho người Việt Nam định cư ở nước
ngoài và người nước ngoài tại Việt Nam”, tr.9, Nhà xuất bản Xây dựng, Hà Nội.
30. TS. Doãn Hồng Nhung (2010), “Pháp luật về nhà ở xã hội, nhà ở cho người thu nhập
thấp tại Việt Nam”, tr.35-36, Nhà xuất bản Xây dựng, Hà Nội.
31. Thạc sỹ Luật Nguyễn Mai Phương (2010), “Mạo hiểm với hợp đồng góp vốn”, tạp chí
điện tử Doanh nhân 360
0
, cập nhật ngày 04/08/2010, link:
-dong-san-
360/Mao_hiem_voi_hop_dong_gop_von/
32. Hồng Quân (2009), “Nhà ở vừa túi tiền người tiêu dung sẽ bùng nổ”, cập nhật ngày

09/10/2009, link: />nguoi-tieu-dung-se-bung-no.aspx.
33. Quốc hội (2003), Luật Xây dựng số 16/2003/QH11 của Quốc hội khóa X, kỳ họp thứ 10
thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2003.
34. Quốc hội (2005), Bộ Luật Dân sự số 33/2005/QH11 của Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7
thông qua ngày 14 tháng 06 năm 2005.
35. Quốc hội (2005), Luật Đấu thầu số 61/2005/QH11 của Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 10
thông qua ngày 29 tháng 11 năm 2005.
36. Quốc hội (2005), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 của Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 10
thông qua ngày 29 tháng 11 năm 2005.
37. Quốc hội (2005), Luật Nhà ở số 56/2005/QH11 của Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 8 thông
qua ngày 29 tháng 11 năm 2005.
38. Quốc hội (2005), Luật Thương mại số 36/2005/QH11 của Quốc hội khóa XI, kỳ họp thứ 7
thông qua ngày 14 tháng 6 năm 2005.
39. Quốc hội (2006), Luật Kinh doanh bất động sản số 63/2006/QH11 của Quốc hội khóa
XI, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29 tháng 6 năm 2006.
40. Quốc hội (2009), Luật số 34/2009/QH12 của Quốc hội khóa XII, kỳ họp thứ 5 thông qua
ngày 18 tháng 06 năm 2009 về sửa đổi, bổ sung Điều 126 của Luật Nhà ở và Điều 121
của Luật Đất đai.
41. Quốc hội (2009), Luật số 38/2009/QH12 ngày 19 tháng 06 năm 2009 của Quốc hội khóa
XII, kỳ họp thứ 5 sửa đổi, bổ sung một số điều của các Luật liên quan đến đầu tư xây
dựng cơ bản.
42. Lê Thị Huyền Thanh (2010), “Hợp đồng mua bán nhà, công trình xây dựng hình thành
trong tương lai”, Khóa luận tốt nghiệp năm 2010, Khoa Luật Trường Đại học Quốc gia
Hà Nội, Hà Nội.
43. Quang Tiến (2011), “Loạn đầu tư chung cư ở Hà Nội”, cập nhật ngày 07/06/2011, link:
//dailyinfo.vn/loan-dau-tu-chung-cu-o-ha-noi-1-20-543419.html
44. Hà Thị Thanh (2006), “Hợp đồng mua bán căn hộ chung cư – Một số vấn đề lý luận và
thực tiễn”, Luận văn Thạc sỹ Luật học năm 2006, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội.
45. Thanh Trung (2010), “Nghị định 71 sẽ kích thích nguồn cung BĐS”

46. Quang Trung (2007), “Hợp đồng mua căn hộ ở The Vista thiếu an toàn pháp lý”, Thời
Báo kinh tế Sài Gòn, cập nhật ngày 12/11/2007,link: />mua-can-ho-o-The-Vista-thieu-an-toan-phap-ly/40228946/496/
47. Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Dân sự Việt Nam tập 2, tr.97, Nhà
xuất bản Công an nhân dân, Hà Nội.
48. Ủy ban nhân dân Thành phố Hà Nội (2008), QĐ số 23/2008/QĐ-UBND ngày 09/05/2008
của UBND Thành phố Hà Nội về cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất.
49. Ủy ban thường vụ Quốc hội (2008), Pháp lệnh sửa đổi, bổ sung một số điều của pháp
lệnh xử lý vi phạm hành chính của UBTVQH số 04/2008/UBTVQH12 ngày 02 tháng 04
năm 2008.
50. Bích Vân (2010). “Những vấn đề cơ bản của đầu tư kinh doanh bất động sản”, Mạng các
sàn giao dịch bất động sản, link:

Nhung_van_de_co_ban_cua_dau_tu_kinh_doanh_bat_dong_san/.
51. Hoàng Yến (2011), “Chung cư mini: Tràn lan hợp đồng góp vốn”, cập nhật ngày
07/12/2011, link: />12665960.html.