Đánh giá thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động tự doanh chứng khoán và đề xuất giải pháp hoàn thiện Bài tập học kỳ Luật chứng khoán

<span class="text_page_counter">Trang 1</span><div class="page_container" data-page="1">

<b>A, MỞ ĐẦU</b>

<b> Trên thị trường chứng khoán (TTCK), một chủ thể đóng vai trị hết sức quan trọng,</b>

có ảnh hưởng lớn và tác động trực tiếp đến hoạt động của TTCK đó chính là các cơng ty chứng khốn (CTCK). Cùng với những hoạt động khác như mơi giới chứng khốn, tư vấn đầu tư chứng khoán, hoạt động tự doanh chứng khốn các cơng ty này góp phần khơng nhỏ trong q trình phát triển đất nước. Nó tạo lập giá cả, tăng quy mô đầu tư vốn, tăng chất lượng đầu tư, điều tiết, bình ổn thị trường, làm tăng tính thanh khoản của các tài sản tài chính. Để có kiến thức hồn thiện hơn về vấn đề này, em xin chọn đề

<i><b>bài tập số 6: “Đánh giá thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động tự doanh chứngkhốn và đề xuất giải pháp hồn thiện” làm bài tập học kỳ của mình. Bài làm của em</b></i>

khơng tránh khỏi những thiếu sót, em rất mong nhận được góp ý, đóng góp của thầy, cơ để em có kiến thức về vấn đề này đầy đủ hơn.

<b>B, NỘI DUNG</b>

<b>CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG TỰDOANH CHỨNG KHOÁN</b>

<b>1. Khái niệm </b>

Theo định nghĩa tại khoản 21 Điều 6 Luật Chứng khốn (LCK) năm 2006 sửa đổi,

<i>bổ sung 2010 thì “Tự doanh chứng khốn là việc cơng ty chứng khốn mua hoặc bánchứng khốn cho chính mình”. Nói một cách cụ thể và đầy đủ hơn, tự doanh chứng</i>

khoán thực chất là việc (CTCK) tiến hành các hoạt động mua và bán chứng khốn cho chính mình, bằng nguồn vốn của mình để thu lợi nhuận cho mình trên thị trường chứng khốn. Xét về mặt hình thức, hoạt động tự doanh chứng khốn của CTCK có nhiều điểm giống với hoạt động mua và bán chứng khoán của người đầu tư trên thị trường chứng khoán. Tuy nhiên, nếu xét về bản chất kinh tế và bản chất pháp lí thì hoạt động tự doanh chứng khoán rất khác biệt so với hoạt động đầu tư chứng khốn thơng thường của người đầu tư trên thị trường chứng khốn, thậm chí cũng khác biệt so với các loại hình nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán khác như bảo lãnh phát hành, mơi giới chứng khốn, tư vấn chứng khốn hay quản lí danh mục đầu tư...

LCK năm 2019 tiếp tục kế thừa nguyên vẹn khái niệm về “tự doanh chứng khoán” trong khoản 30 Điều 4.

<b>2. Đặc trưng</b>

<i> Thứ nhất, hoạt động tự doanh chứng khốn có bản chất kinh tế là nghề nghiệp kinhdoanh đồng thời có bản chất pháp lí là hành vi thương mại. Hoạt động này luôn được</i>

thể hiện một cách thường xuyên, chuyên nghiệp bởi chủ thể kinh doanh là CTCK. Do có bản chất là hoạt động kinh doanh đặc thù nên việc tự doanh chứng khoán phải được cấp giấy phép đăng kí kinh doanh tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền là Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (UBCKNN). Hoạt động này chịu sự điều chỉnh của các quy định pháp luật kinh doanh nói chung và pháp luật kinh doanh chứng khốn nói riêng. Đây là đặc điểm thể hiện sự khác biệt giữa hoạt động tự doanh chứng khoán so với hoạt động đầu tư thông thường của người đầu tư trên thị trường chứng khoán.

<i> Thứ hai, trong hoạt động tự doanh chứng khốn, CTCK khơng tiến hành việc muabán chứng khoán cho người khác, theo yêu cầu hay vì quyền lợi của người khác màhồn tồn chỉ vì lợi ích của mình và cho chính mình. Đây là điểm khác biệt cơ bản nhất</i>

giữa hoạt động tự doanh chứng khoán so với các hoạt động kinh doanh chứng khoán khác như bảo lãnh phát hành, tư vấn đầu tư chứng khoán và đặc biệt là với hoạt động mơi giới chứng khốn.

</div><span class="text_page_counter">Trang 2</span><div class="page_container" data-page="2">

<i> Thứ ba, trong hoạt động tự doanh chứng khốn, đối tượng kinh doanh của CTCK làcác hàng hóa đặc biệt - chứng khoán. Đây là điểm để phân biệt hoạt động tự doanh</i>

chứng khoán và hoạt động kinh doanh hàng hóa thơng thường của các chủ thể kinh doanh khác trên thị trường hàng hóa. Về nguyên tắc, do pháp luật hiện hành không quy định nào nhằm hạn chế về loại chứng khốn có thể mua bán bất kì loại chứng khốn nào đã được niêm yết hoặc chưa được niêm yết trên thị trường giao dịch tập trung. Tóm lại về bản chất, hoạt động tự doanh chứng khốn khơng phải là hoạt động dịch vụ về chứng khốn mà chính là hoạt động mua vào, bán ra chứng khoán trên thị trường chứng khốn nhằm mục đích kiếm lời. Hoạt động này về cơ bản giống với hoạt động kinh doanh hàng hóa thị trường hàng hóa mà nội dung chủ yếu là thường xuyên mua hàng hóa về để bán lại với mục đích thu lợi nhuận cho chính mình.

<b>3. Mục đích của hoạt động tự doanh chứng khốn</b>

CTCK thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán nhằm mục đích sau:

<i>Thứ nhất, tự doanh để thu chênh lệch giá cho chính mình.</i>

CTCK là những tổ chức kinh doanh chứng khốn chun nghiệp. Với những tiềm lực về tài chính, nguồn nhân lực, cơ sở vật chất,... cùng với vai trị và vị trí của mình, các CTCK có nhiều lợi thế về thơng tin và khả năng phân tích, định giá chứng khốn,... Vì vậy, khi thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán, khả năng sinh lời từ hoạt động này của CTCK sẽ cao hơn các nhà đầu tư khác. Tuy nhiên, để đảm bảo sự ổn định và tính minh bạch của thị trường, hầu hết pháp luật các nước điều quy định những điều kiện nhất định mà các CTCK phải đáp ứng được như: điều kiện về vốn, về nguồn nhân lực, cơ sở vật chất để phục vụ cho hoạt động tự doanh,...

<i>Thứ hai, dự trữ để đảm bảo khả năng thanh toán và cung ứng.</i>

Các CTCK là những tổ chức kinh doanh trên thị trường vốn, phạm vi và quy mô kinh doanh phụ thuộc nhiều vào nguồn vốn và mức dự trữ đảm bảo khả năng thanh toán. Hoạt động tự doanh làm cho CTCK nắm giữ số lượng chứng khoán rất lớn, mà chứng khốn lại là một cơng cụ có khả năng thanh khoản cao và mang lại nguồn lợi nhuận lớn. Nhờ vào nguồn chứng khoán dự trữ lớn, khả năng thanh toán của các CTCK được đảm bảo ổn định. Cũng chính nhờ vào nguồn chứng khốn dự trữ, mà các CTCK có thể vay vốn từ các trung tâm thanh toán và lưu ký chứng khoán, các ngân hàng hay các CTCK khác để mở rộng hoạt động kinh doanh.

<i>Thứ ba, điều tiết thị trường.</i>

Khi giá chứng khoán biến động bất lợi cho hoạt động cung ứng của TTCK, các CTCK sẽ thực hiện các giao dịch mua bán chứng khoán nhằm ổn định thị trường theo yêu cầu của cơ quan quản lý nhà nước và tự bảo vệ mình hay bảo vệ khách hàng của mình. Tuy nhiên, chỉ một CTCK riêng lẻ thì khó có thể thực hiện được điều này, nên các CTCK thường liên kết với nhau trong quá trình họat động thông qua các tổ chức liên kết như Hiệp hội chứng khoán,...

<b>CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG TỰDOANH CHỨNG KHOÁN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY</b>

<b>1. Điều kiện để thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán</b>

Vốn và con người là điều kiện cơ bản thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán.

<i> Về vốn, để thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán, các CTCK thường phải đảm</i>

bảo đủ một số vốn pháp định nhất định theo quy định của pháp luật. Việc quy định mức vốn trên nhằm đảm bảo các cơng ty thực sự có vốn và dùng vốn của chính mình để kinh doanh. Theo Khoản 1 Điều 71 Nghị định 58/2012/NĐ-CP và Nghị định sửa

</div><span class="text_page_counter">Trang 3</span><div class="page_container" data-page="3">

đổi số 60/2015/NĐ-CP thì mức vốn pháp định đối với hoạt động tự doanh chứng khoán là 100 tỷ đồng.

<i> Về con người, đây chính là yếu tố quyết định sự thành cơng của hoạt động tự doanh.</i>

Kinh doanh chứng khoán là một lĩnh vực chịu sự chi phối của yếu tố con người và thơng tin. Nhân viên tự doanh phải có trình độ chun mơn, khả năng tự quyết cao và tính nhạy cảm trong công việc, đặc biệt khi dùng một số vốn lớn để kinh doanh thì đồng thời cũng phải làm việc dưới áp lực lớn, có tinh thần trách nhiệm cao. Tại một số nước. Nhân viên tự doanh phải hội đủ một số tiêu chuẩn nhất định như kinh nghiệm làm việc lâu năm, có bằng thạc sỹ và có một số chứng chỉ, chun mơn nhất định.

<b>2. Pháp luật quy định về chủ thể thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán</b>

<i> Theo quy định tại Khoản 21 Điều 6 LCK 2006 sửa đổi, bổ sung 2010: “Tự doanhchứng khoán là việc CTCK mua hoặc bán chứng khốn cho chính mình”. Như vậy,</i>

theo quy định này, các chủ thể khác mặc dù có hoạt động đầu tư chứng khốn chun nghiệp như cơng ty đầu tư chứng khốn, cơng ty bảo hiểm, quỹ đầu tư,... cũng không được thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán. Mà chủ thể được thực hiện hoạt động tự doanh chứng khốn chỉ có thể là các CTCK.

Và theo quy định tại Điều 60 LCK 2006 và khoản 14 Điều 1 Luật sửa đổi, bổ sung LCK năm 2010, thì:

<i>“1. Cơng ty chứng khốn được thực hiện một, một số hoặc toàn bộ nghiệp vụ kinhdoanh sau đây:</i>

<i>a) Mơi giới chứng khốn;b) Tự doanh chứng khốn;</i>

<i>c) Bảo lãnh phát hành chứng khoán;d) Tư vấn đầu tư chứng khoán.</i>

<i>2. Cơng ty chứng khốn chỉ được phép thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứngkhoán khi thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khốn.</i>

<i>3. Ngồi nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn quy định tại khoản 1 Điều này, cơng tychứng khoán được nhận ủy thác quản lý tài khoản giao dịch chứng khoán của nhà đầutư cá nhân, cung cấp dịch vụ tư vấn tài chính và các dịch vụ tài chính khác theo quyđịnh của Bộ Tài chính.”</i>

<i> Theo điểm a, khoản 1 Điều 8 LCK 2006 quy định: “Ủy ban Chứng khốn Nhànước là cơ quan có thẩm quyền Cấp, gia hạn, thu hồi giấy phép, giấy chứng nhận liênquan đến hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán; chấp thuận những thayđổi liên quan đến hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán”. Do đó, tự</i>

doanh chứng khốn là một trong những hoạt động kinh doanh chứng khoán của CTCK. Các CTCK nếu muốn thực hiện hoạt động tự doanh chứng khốn thì phải được UBCKNN cấp giấy phép hoạt động tự doanh chứng khoán. Tuy nhiên, để được UBCKNN cấp giấy phép hoạt động tự doanh trước hết các CTCK phải đáp ứng được những điều kiện nhất định. LCK Việt Nam cũng như LCK của hầu hết các nước trên thế giới đều có quy định những tiêu chuẩn hay điều kiện để các tổ chức kinh doanh chứng khoán tham gia thị trường. Có thể kể đến một vài điều kiện cơ bản sau:

<i><b>Về hình thức pháp lý: Hầu như trong pháp luật chứng khoán của bất kỳ một quốc</b></i>

gia nào cũng quy định về hình thức pháp lý của CTCK. Tuy nhiên, tùy thuộc vào điều kiện kinh tế xã hội, chính trị, trình độ,... của mỗi quốc gia mà các quy định về hình

</div><span class="text_page_counter">Trang 4</span><div class="page_container" data-page="4">

thức pháp lý ở từng quốc gia là rất khác nhau. Ví dụ như:

Luật chứng khốn Nhật Bản quy định: Khơng một người nào ngồi cơng ty cổ phần đã được Bộ trưởng Tài chính cấp giấy phép có thể tiến hành việc kinh doanh chứng khoán.

Luật chứng khoán Hàn Quốc quy định: Bất kỳ người nào muốn tham gia vào hoạt động kinh doanh chứng khốn phải là một cơng ty cổ phần được Bộ Tài chính và Kinh tế cấp phép.

Luật chứng khoán Trung Q uốc quy định: CTCK là công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần hữu hạn làm nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán.

Ở Việt Nam, theo quy định của Luật doanh nghiệp hiện hành, một tổ chức khi muốn xin phép thành lập công ty có thể lựa chọn nhiều hình thức khác nhau như: công ty cổ phần (CTCP), công ty trách nhiệm hữu hạn (CT TNHH), công ty hợp danh,… Nhưng theo LCK hiện hành, các chủ thể muốn thành lập công ty kinh doanh trong lĩnh vực chứng khoán buộc chỉ được lựa chọn một trong hai hình thức là CTCP hoặc CT TNHH. Vì vậy, CTCK thực hiện nghiệp vụ tự doanh chứng khốn phải tổ chức dưới hình thức CTCP hoặc CT TNHH. Có thể nói đây là một quy định khá hợp lý, xuất phát từ những đặc thù của thị trường chứng khoán và những yêu cầu thực tế trong lĩnh vực kinh doanh chứng khoán. Kinh doanh chứng khoán là một lĩnh vực chứa đựng nhiều rủi ro, địi hỏi tính linh hoạt cao, vì vậy với những ưu điểm nổi trội của CTCT và CT TNHH, đặc biệt là CTCP là những chủ thể có khả năng huy động được nguồn vốn lớn, là chủ thể tồn tại tiên tục không phụ thuộc vào việc thay đổi cổ đơng, bên cạnh đó quyền sở hữu cũng được chuyển đổi dễ dàng thông qua việc mua bán cổ phiếu,… Chính những ưu điểm này đã làm cho hình thức CTCP và CT TNHH phù hợp hơn so với những hình thức khác để hoạt động trên TTCK, tạo nên sự ổn định và phát triển của TTCK.

<i><b>Về vốn pháp định: Đây là một điều kiện quan trọng nhằm đảm bảo trách nhiệm tài</b></i>

sản của CTCK với các nghĩa vụ của cơng ty trong q trình hoạt động kinh doanh. Mức vốn pháp định cho từng nghiệp vụ kinh doanh của CTCK cao hay thấp căn cứ vào mức độ rủi ro có thể gặp phải của từng nghiệp vụ. Những nghiệp vụ có mức độ rủi ro cao pháp luật sẽ yêu cầu mức vốn pháp định cao và ngược lại. Theo quy định của LCK Việt Nam hiện nay: Hoạt động tự doanh chứng khoán có mức vốn pháp định là 100 tỷ đồng, trong khi để tiến hành các nghiệp vụ khác như môi giới chỉ cần 25 tỷ đồng, tư vấn chỉ cần 10 tỷ đồng vốn pháp định.

<i><b>Về nhân sự: Đây chính là yếu tố quyết định sự thành công của hoạt động tự doanh</b></i>

chứng khoán. Kinh doanh chứng khoán là một lĩnh vực chịu sự chi phối gần như toàn bộ của yếu tố con người và thông tin, đồng thời xuất phát từ tính chất đặc thù của hoạt động kinh doanh chứng khoán là lĩnh vực chứa đựng nhiều rủi ro. Vì vậy, địi hỏi người hành nghề, nhân viên thực hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn nói chung và người hành nghề, nhân viên thực hiện hoạt động tự doanh chứng khốn nói riêng phải có trình độ chun mơn; khả năng phân tích, đánh giá thị trường; khả năng tự quyết cao và tính nhạy cảm trong công việc; đặc biệt khi dùng một lượng vốn lớn để kinh doanh đòi hỏi người hành nghề chứng khoán phải làm việc được dưới áp lực lớn và có tinh thần trách nhiệm cao, ngồi ra phẩm chất đạo đức nghề nghiệp cũng là một yêu cầu không thể thiếu để đảm bảo sự công bằng, minh bạch của thị trường. Theo đó,

<i><b>pháp luật Việt Nam quy định: “Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và các nhân viên thực</b></i>

<i>hiện nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán quy định tại khoản 1 Điều 60 và khoản 1 Điều</i>

<i><b>61 của Luật này phải có Chứng chỉ hành nghề chứng khốn” (điểm c, khoản 1 Điều 62</b></i>

</div><span class="text_page_counter">Trang 5</span><div class="page_container" data-page="5">

<i>LCK 2006 sửa đổi, bổ sung 2010). Tại một số nước trên thế giới, nhân viên thực hiện</i>

hoạt động tự doanh chứng khoán phải hội đủ một số tiêu chuẩn nhất định như kinh nghiệm làm việc lâu năm trong ngành, có bằng thạc sỹ và một số chứng chỉ chuyên môn nhất định.

<i><b>Về cơ sở vật chất, trang thiết bị: Đây là một điều kiện cần thiết để đảm bảo cho</b></i>

việc thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn của CTCK nói chung và cho hoạt động tự doanh chứng khốn nói riêng. Pháp luật Việt Nam quy định: tổ chức xin

<i>cấp giấy phép thành lập và hoạt động phải có trụ sở làm việc, “cơ sở vật chất phục vụhoạt động kinh doanh chứng khoán theo hướng dẫn của UBCKNN sau khi được Bộ Tàichính chấp thuận” (khoản 1 Điều 3 Thơng tư 210/2012/TT-BTC. Cụ thể, các CTCK</i>

phải có diện tích mặt bằng cho các phòng ban; thiết bị phục vụ cho hoạt động công bố thông tin; hệ thống kho két; hệ thống lưu trữ thông tin, tài liệu; thiết bị phịng cháy chữa cháy; hệ thống phịng chóng trộm cắp;…

Ngồi ra, Thơng tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập và hoạt động CTCK cũng đã có những quy định khá rõ ràng, cụ thể về cơ cấu cổ đông, thành viên góp vốn, cũng như những điều kiện cụ thể để một cá nhân, tổ chức có thể tham gia góp vốn thành lập CTCK.

<i><b>Tuy nhiên, qua các quy định của pháp luật Việt Nam về điều kiện góp vốn sở hữu</b></i>

CTCK thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn nói chung và hoạt động tự doanh chứng khốn nói riêng ta có thể thấy, đối với tổ chức nước ngoài pháp luật Việt Nam chỉ cho phép các tổ chức hoạt động trong lĩnh vực ngân hàng, chứng khốn, bảo hiểm mới được phép tham gia góp vốn thành lập CTCK tại Việt Nam, còn các tổ chức hoạt động trong các lĩnh vực khác thì khơng được phép. Quy định này của pháp luật Việt Nam có vi phạm ngun tắc khơng phân biệt đối xử giữa nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngồi khơng? Có cản trở sự phát triển của TTCK Việt Nam không khi các tổ chức kinh tế nước ngồi khác cũng có thể là những nhà đầu tư tiềm năng, có nguồn vốn lớn giúp TTCK Việt Nam phát triển sôi động hơn.

Các quy định về hồ sơ xin cấp giấy phép, trình tự và thời hạn cấp giấy phép, bổ sung giấy phép, thay đổi trong hoạt động, nghĩa vụ của CTCK, các hạn chế đối với CTCK nhằm bảo đảm an toàn trong hoạt động cũng đã được Thông tư 210/2012/TT-BTC và Thông tư sửa đổi số 07/2016/TT-210/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập và hoạt động CTCK quy định một cách rõ ràng, cụ thể.

Nhìn chung, những quy định về điều kiện cũng như trình tự, thủ tục thành lập CTCK thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán đã được ghi nhận trong các văn bản Luật và dưới luật sau: Luật Chứng khoán hiện hành, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP và Nghị định sửa đổi số 60/2015/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Chứng khốn, đặc biệt là Thơng tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập và hoạt động CTCK đã quy định chi tiết, rõ ràng các điều kiện thành lập CTCK, tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể muốn thành lập CTCK có thể tiếp cận một cách dễ dàng cũng như hiểu được tất cả các yêu cầu luật định, từ đó có sự chuẩn bị đầy đủ và tốt nhất cho các yêu cầu trên trước khi nộp hồ sơ đề nghị cấp Giấy phép thành lập và hoạt động. Nhờ vậy có thể rút ngắn được quá trình thành lập doanh nghiệp và nhanh chóng đi vào hoạt động.

Ngoài ra, những quy định cụ thể trong Thơng tư 210/2012/TT-BTC cũng giúp cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho CTCK, cụ thể là UBCKNN căn cứ vào đó để có những quyết định đúng đắn trong q trình cấp giấy phép thành lập và hoạt động cho CTCK. Vì từ những quy định cụ thể này UBCKNN sẽ

</div><span class="text_page_counter">Trang 6</span><div class="page_container" data-page="6">

dễ dàng phát hiện những thiếu sót về điều kiện thành lập, hồ sơ đề nghị cấp giấy phép thành lập và hoạt động, để có yêu cầu bổ sung hồ sơ hoặc hoàn tất các điều kiện một cách kịp thời, nhanh chóng.

Tuy nhiên, chính những quy định cụ thể và rõ ràng này đã siết chặt các điều kiện thành lập của CTCK, để đáp ứng được tất cả những điều kiện này không phải là một điều dễ dàng. Do đó, trên thực tế đã xảy ra nhiều trường hợp các tổ chức kinh doanh muốn thành lập CTCK thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán cũng như những hoạt động kinh doanh chứng khốn khác có hành vi khai báo thơng tin sai sự thật. Nếu cơ quan nhà nước có thẩm quyền không kịp thời phát hiện ra hành vi khai báo thông tin sai sự thật của họ và họ được cấp giấy phép thành lập và hoạt động, thì những CTCK này hoạt động có hiệu quả khơng, có gây ra nguy cơ gì cho TTCK khơng?Với vai trị quan trọng của những CTCK trên TTCK, nếu họ được thành lập và hoạt động một cách giả dối, không đáp ứng được các yêu cầu luật định.

<b> Giả sử, Giám đốc (Tổng Giám đốc) của họ không đáp ứng được các điều kiện quy</b>

định tại Khoản 3 Điều 34 Thơng tư 210/2012/TT-BTC hoặc họ khơng có đủ số người hành nghề chứng khoán cho từng nghiệp vụ theo quy định, trong khi yếu tố nhân sự luôn giữ một vai trò cực kỳ quan trọng trong hoạt động kinh doanh của bất kỳ một doanh nghiệp kinh doanh trong lĩnh vực nào. Đối với lĩnh vực chứng khoán – một lĩnh vực kinh doanh chứa nhiều đặc thù, đòi hỏi trình độ chun mơn và sự nhanh nhạy của con người cao, thì yếu tố nhân sự lại càng đóng vai trị quan trọng. Đặc biệt, trong hoạt động tự doanh chúng khốn, hoạt động này tuy có khả năng mang lại lợi nhuận cao, nhưng nó cũng là hoạt động chứa đựng nhiều rủi ro nhất, nếu người điều hành cũng như nhân viên nghiệp vụ khơng có trình độ chun mơn, khả năng phân tích, đánh giá thị trường kém thì có thể những người này sẽ gây ra những khoản lỗ lớn cho công ty chứ không phải mang về những khoản lợi nhuận lớn, nếu trường hợp này xảy ra thường xuyên thì hoạt động tự doanh chứng khốn của những CTCK này sẽ khơng thể tiếp tục, thậm chí cịn gây ra những khoản nợ lớn, ngồi ra có thể ảnh hưởng tiêu cực đến các chủ thể khác trên thị trường.

Chính vì vậy, trong quá trình cấp giấy phép thành lập và hoạt động của CTCK, cơ quan nhà nước có thẩm quyền phải kiểm tra hồ sơ một cách cẩn thận, kiểm tra các điều kiện cấp giấy phép một cách kỷ càng, tránh trường hợp có sự gian dối về thơng tin mà cấp giấy phép thành lập và hoạt động tràn lan cho nhiều chủ thể không đủ điều kiện, ảnh hưởng đến uy tín của cơ quan nhà nước cũng như gây ra sự thiếu công bằng, minh bạch trên TTCK. Nếu sau khi đã cấp giấy phép thành lập và hoạt động UBCKNN mới phát hiện hồ sơ đề nghị cấp giấy phép trước đó có thơng tin sai sự thật thì phải đình chỉ ngay hoạt động của những CTCK này theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 70 LCK 2006 sửa đổi, bổ sung 2010 và thậm chí là thu hồi giấy phép thành lập và hoạt động của những CTCK này nếu trong thời hạn 60 ngày mà họ vẫn không khắc phục được những thông tin sai sự thật trên, nhằm tránh những tác động tiêu cực đến TTCK đồng thời củng cố sự công bằng, lành mạnh của thị trường.

LCK Việt Nam còn thể hiện rõ quan điểm mở cửa TTCK, đẩy mạnh thu hút những nhà đầu tư nước ngồi vào hoạt động kinh doanh chứng khốn tại Việt Nam, thể hiện qua quy định: Nhà đầu tư nước ngồi được mua cổ phần, phần vốn góp để sở hữu, vốn điều lệ của tổ chức kinh doanh chứng khốn đang hoạt động. Do đó, TTCK Việt Nam có thể mở rộng hội nhập vào thị trường chứng khốn khu vực và thế giới, đồng thời góp phần tạo điều kiện cho Việt Nam thực hiện đúng các cam kết quốc tế về vấn đề mở rộng hội nhập.

</div><span class="text_page_counter">Trang 7</span><div class="page_container" data-page="7">

<i><b>Quyền, nghĩa vụ của công ty tự doanh chứng khoán.</b></i>

Trên thực tế, đa phần các CTCK được thành lập đều thực hiện hoạt động tự doanh bên cạnh các hoạt động khác như môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khốn. Vì vậy, để tránh những xung đột lợi ích có thể phát sinh trong q trình hoạt động tự doanh của CTCK, đặc biệt là vấn đề xung đột lợi ích giữa CTCK và khách hàng của mình. LCK Việt Nam quy định, khi thực hiện hoạt động tự doanh, các CTCK có nghĩa vụ:

<i>Quản lý tách biệt tiền và chứng khoán của nhà đầu tư với tiền và chứng khoán củaCTCK. Đồng thời ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh của công ty (khoản</i>

2 và 4 Điều 71 LCK 2006 sửa đổi, bổ sung 2010). Những nghĩa vụ này xuất phát từ việc CTCK là một trong những nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp của thị trường. Để được cấp giấy phép thành lập và hoạt động tự doanh, các CTCK phải đáp ứng được các điều kiện nhất định về vốn, trình độ nguồn nhân lực,... Chính những điều kiện này đã giúp CTCK có lợi thế hơn hẳn các nhà đầu tư nhỏ lẻ khác. Ngoài ra, CTCK là chủ thể trực tiếp thực hiện các giao dịch cho khách hàng, điều này cũng tạo nên ưu thế cho CTCK so với khách hàng của họ. Vì vậy, để đảm bảo quyền lợi cho các khách hàng của CTCK, LCK Việt Nam yêu cầu, CTCK phải ưu tiên thực hiện lệnh của khách hàng trước lệnh của công ty. Đồng thời, CTCK phải quản lý tách biệt tiền và chứng khoán của nhà đầu tư với tiền và chứng khoán của CTCK để tránh trường hợp CTCK lợi dụng tài khoản, thậm chí là chiếm đoạt tiền gửi của khách hàng cho mục đích tự doanh của mình, sau đó làm mất khả năng thanh tốn gây thiệt hại cho khách hàng.

Ngoài ra, vấn đề an toàn hoạt động trong hoạt động tự doanh của các CTCK cũng là một vấn đề đáng quan tâm. Vì CTCK là một trong những chủ thể có vai trị rất quan trọng trên TTCK. Thông qua hoạt động tự doanh CTCK có thể góp phần tạo lập giá cả, điều tiết thị trường, làm tăng tính thanh khoản và ổn định TTCK. Vì vậy, Luật Chứng

<i><b>khốn Việt Nam quy định CTCK có nghĩa vụ: “Thiết lập hệ thống kiểm sốt nội bộ,quản trị rủi ro và giám sát, ngăn ngừa những xung đột lợi ích trong nội bộ cơng tyvà trong giao dịch với người có liên quan” (khoản 1 Điều 71 LCK 2006 sửa đổi, bổ</b></i>

<i>sung 2010). Nghĩa vụ này hiện đã được cụ thể tại Thơng tư 210/2012/TT-BTC. Theo</i>

đó, khi thực hiện hoạt động tự doanh, CTCK phải tuân thủ chặt chẽ những quy định về quản trị rủi ro, kiểm soát nội bộ và giám sát, ngăn ngừa những xung đột lợi ích có thể xảy ra trong nội bộ công ty và trong giao dịch với người có liên quan, vấn đề quản trị rủi ro và kiểm soát nội bộ là những yêu cầu rất cần thiết, góp phần đảm bảo an tồn trong hoạt động tự doanh chứng khốn của cơng ty, đồng thời đảm bảo tính rõ ràng, minh bạch trong hoạt động, hạn chế những xung đột lợi ích có thể xảy ra trong nội bộ.

<i>CTCK phải đảm bảo có đủ tiền và chứng khoán để thanh toán các lệnh giao dịchcho tài khoản của chính mình (khoản 1 Điều 53 Thông tư 210/2012/TT-BTC). Đây</i>

cũng là một nghĩa vụ quan trọng buộc các CTCK phải thực hiện đúng. Vì hoạt động tự doanh của CTCK cũng giống như việc mua bán chứng khoán của các nhà đầu tư khác trên thị trường. Họ phải đảm bảo có đủ tiền trong tài khoản để thanh toán lệnh mua chứng khoán và phải có đủ số lượng chứng khốn trong tài khoản của mình khi bán chứng khốn theo lệnh hoặc theo thỏa thuận với các nhà đầu tư khác. Trên TTCK không chấp nhận việc mua chịu, bán chịu như những hàng hóa thơng thường khác. Quy định này có lẽ xuất phát từ một trong những đặc tính nổi bật của chứng khốn đó là tính thanh khoản cao, theo đặc tính này các nhà đầu tư có thể bán chứng khoán bất kỳ lúc nào khi họ cần tiền hoặc họ có thể mua chứng khốn bất kỳ lúc nào khi họ có tiền và muốn đầu tư vào chứng khốn để tìm kiếm lợi nhuận. Nên có thể hơm nay họ

</div><span class="text_page_counter">Trang 8</span><div class="page_container" data-page="8">

mua chứng khốn này vì thấy nó có triển vọng, nhưng ngày mai họ lại muốn mua loại chứng khốn khác tốt hơn nhưng khơng cịn tiền để mua tiếp thì họ có thể bán loại chứng khoán đã mua để lấy tiền mua chứng khốn khác. Chính vì vậy, tùy trường hợp mà chu kỳ giữ chứng khoán của một người (từ lúc mua đến lúc bán chứng khốn) có thể diễn ra trong một khoảng thời gian rất ngắn. Đặc thù này của chứng khoán đã mang lại sự tiện lợi cho các nhà đầu tư khi họ muốn dịng tiền của mình được sử dụng một cách linh hoạt, hiệu quả. Vì vậy, các nhà đầu tư chứng khoán kể cả các CTCK buộc phải có đủ tiền khi mua chứng khốn và phải có đủ lượng chứng khốn để bán cho nhà đầu tư khác. Đây là một quy định rất phù hợp nhằm đảm bảo sự ổn định của TTCK và bảo tồn đặc thù thanh khoản cao của chứng khoán.

<b>3. Yêu cầu về nhân viên thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán</b>

Nhân viên CTCK là những người làm việc tại các bộ phận chuyên môn thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh chứng khốn của CTCK. Vì vậy, các nhân viên thực hiện hoạt động tự doanh của CTCK hoặc thực hiện bất kỳ hoạt động nào khác của CTCK phải có chứng chỉ hành nghề.

Luật chứng khoán Việt Nam quy định UBCKNN là chủ thể cấp chứng chỉ hành nghề cho từng cá nhân (điểm a, khoản 1 Điều 8 LCK 2006 sửa đổi, bổ sung 2010). Đồng thời quy định cụ thể những điều kiện để một cá nhân được cấp giấy phép hành nghề kinh doanh chứng khốn, trong đó đặc biệt chú trọng đến trình độ chun mơn của người hành nghề chứng khốn. Vì người hành nghề chứng khốn sẽ là người trực tiếp thực hiện hoạt động tự doanh của CTCK. Trong khi hoạt động tự doanh chứng khoán là một hoạt động rất phức tạp và luôn tiềm ẩn nhiều rủi ro xuất phát từ tính đặc thù của chứng khốn. Do đó, địi hỏi những người chịu trách nhiệm thực hiện hoạt động tự doanh phải có trình độ chun mơn cao, có khả năng phân tính đánh giá thị trường tốt để có thể đưa ra những quyết định đầu tư hiệu quả cho CTCK.

Bên cạnh đó, LCK Việt Nam cũng đã quy định cụ thể về các trường hợp người hành nghề chứng khoán bị thu hồi chứng chỉ hành nghề chứng khoán, trách nhiệm của

<i>người hành nghề chứng khốn. Trong đó, cần lưu ý một quy định quan trọng “ ...Nhânviên hành nghề chứng khoán thực hiện nghiệp vụ mơi giới chứng khốn, tư vấn đầu tưchứng khốn khơng được kiêm nhiệm thực hiện các cơng việc tại các bộ phận thựchiện nghiệp vụ tự doanh chứng khoán, bảo lãnh phát hành chứng khoán, quản lý tàikhoản giao dịch ủy thác” (khoản 15 Điều 1 Thông tư 07/2016/TT-BTC). Quy định này</i>

được pháp luật chứng khoán Việt Nam ghi nhận và buộc các CTCK, các cá nhân hành nghề chứng khoán phải thực hiện nghiêm túc nhằm ngăn chặn những xung đột lợi ích có thể phát sinh trong quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh chứng khoán của CTCK. Khi một người hành nghề chứng khoán vừa thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán của công ty vừa thực hiện nghiệp vụ môi giới chứng khốn cho khách hàng, sẽ dẫn đến tình trạng họ sử dụng thông tin của khách hàng trong quá trình mơi giới để đầu tư chứng khốn làm lợi cho chính bản thân mình hoặc làm lợi cho cơng ty mình mà có thể gây ra thiệt hại hoặc bất lợi cho khách hàng. Đặc biệt, với những khả năng có được từ hoạt động tự doanh như khả năng phân tích, đánh giá thị trường cao, nhạy bén với những biến động của thị trường, tình trạng nhân viên sử dụng tài khoản của khách hàng để đầu tư chứng khốn, nếu có lợi nhuận thì họ chiếm phần lợi nhuận đó, nhưng khi thua lỗ khách hàng sẽ phải gánh chịu là không thể tránh khỏi. Điều đó sẽ làm mất tính cơng bằng, khách quan, minh bạch trên TTCK, dần dần gây mất lòng tin ở các nhà đầu tư đối với CTCK và TTCK, từ đó làm giảm tính sơi động của thị trường. Đồng thời nếu pháp luật không quy định nguyên tắc này, thì tình trạng một người hành

</div><span class="text_page_counter">Trang 9</span><div class="page_container" data-page="9">

<i>nghề chứng khoán cùng lúc thực hiện hai hoạt động sẽ trái với nguyên tắc “CTCK phảiđảm bảo tách biệt về văn phòng làm việc, nhân sự, hệ thống dữ liệu, báo cáo giữa cácbộ phận nghiệp vụ để đảm bảo tránh xung đột lợi ích giữa CTCK với khách hàng”.</i>

Mặc dù, pháp luật Chứng khốn Việt Nam đã có những quy định khá rõ về các điều kiện để một cá nhân được cấp Chứng chỉ hành nghề chứng khoán. Tuy nhiên, chưa có các quy định cụ thể về vấn đề đạo đức nghề nghiệp của người hành nghề chứng khoán. Vấn đề đạo đức trong nghề nghiệp chứng khốn có thể được hiểu như

<i>sau: “Đạo đức nghề nghiệp trong hoạt động kinh doanh chứng khoán là tập hợp cáchành vi cư xử và ứng xử được quy định cho nghề nghiệp kinh doanh chứng khoánnhằm bảo vệ và tăng cường vai trị, tín tin cậy, niềm tự hào nghề nghiệp kinh doanhchứng khoán trong xã hội”.</i>

LCK Việt Nam hiện nay mới chỉ đưa ra các yêu cầu mang tính chun mơn kỹ thuật đối với người hành nghề chứng khốn mà chưa có những quy định cụ thể về đạo đức của người hành nghề chứng khoán. Trong khi, đạo đức của người hành nghề chứng khoán là một yếu tố mang tính chủ quan, đóng vai trị quan trọng trong việc thúc đẩy TTCK phát triển. Đặc biệt, trong trường hợp CTCK đồng thời thực hiện hai nghiệp vụ tự doanh và mơi giới chứng khốn thì vấn đề đạo đức nghề nghiệp của người hành nghề chứng khốn càng quan trọng hơn, bởi nó có thể ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi chung của CTCK cũng như của các nhà đầu tư khác. Hiện tại, theo quy định tại Thông tư 210/2012/TT-BTC hướng dẫn về thành lập và hoạt động CTCK, CTCK sẽ tự ban hành các quy tắc đạo đức nghề nghiệp phù hợp với nghiệp vụ kinh doanh. Tuy nhiên, trên thực tế, các CTCK hầu như cũng không quan tâm đến đạo đức nghề nghiệp của người hành nghề chứng khốn, khơng xem đó là một yêu cầu bắt buộc đối với một người hành nghề chứng khốn, từ đó các CTCK buông lỏng, thiếu giám sát tư cách đạo đức nhân viên của mình. Nên đã dẫn đến khơng ít trường hợp người hành nghề chứng khoán lạm dụng, lợi dụng lòng tin của các nhà đầu tư gây thiệt hại cho nhà đầu tư, khơng những vậy cịn gây thiệt hại cho cả CTCK. Nhận thấy tầm quan trọng của vấn đề đạo đức nghề nghiệp của người hành nghề chứng khốn. Hầu hết các nước có TTCK phát triển trên thế giới, các yêu cầu về đạo đức nghề nghiệp đã được pháp luật quy định rất chặt chẽ, nhưng pháp luật Chứng khốn Việt Nam thì chưa chú trọng vấn đề này. Vì vậy, thiết nghĩ đây là một thiếu sót lớn trong hệ thống các quy định về TTCK của Việt Nam có thể ảnh hưởng đến sự lành mạnh của TTCK.

<b>4. Yêu cầu khi thực hiện hoạt động tự doanh chứng khoán của CTCK</b>

Khi thực hiện hoạt động tự doanh, CTCK phải tuân thủ một số hạn chế nhất định nhằm đảm bảo an toàn trong hoạt động của công ty, và hơn thế là quyền lợi của các nhà đầu tư khác, đặc biệt khi CTCK đồng thời thực hiện hoạt động tự doanh bên cạnh các hoạt động khác, nhất là hoạt động mơi giới chứng khốn. Theo đó, CTCK: Phải đảm bảo tách biệt giữa hoạt động môi giới cho khách hàng và hoạt động tự doanh của chính cơng ty; Phải quản lý tài sản chứng khoán của khách hàng tách biệt với tài sản chứng khốn của cơng ty; Ưu tiên thực hiện lệnh mua hay bán chứng khoán của khách hàng trước lệnh của cơng ty,… Ngồi ra, các CTCK còn phải đảm bảo các yêu cầu sau trong q trình thực hiện hoạt động tự doanh chứng khốn:

<i><b>Thứ nhất, CTCK phải đảm bảo có đủ tiền và chứng khoán để thanh toán các lệnh</b></i>

<i>giao dịch cho tài khoản của chính mình (Khoản 1 Điều 53 Thơng tư số </i>

210/2012/TT-BTC). Đây là một yêu cầu quan trọng đồng thời cũng là nghĩa vụ buộc các CTCK phải thực hiện khi tự doanh chứng khoán. Quy định này nhằm đảm bảo đặc trưng thanh khoản cao của chứng khoán đồng thời góp phần tạo nên sự sơi động của TTCK như đã

</div><span class="text_page_counter">Trang 10</span><div class="page_container" data-page="10">

phân tích ở phần nghĩa vụ của CTCK.

<i><b>Thứ hai, nghiệp vụ tự doanh của CTCK phải được thực hiện với danh nghĩa chính</b></i>

<i>mình, khơng được mượn danh nghĩa của người khác hoặc thực hiện với danh nghĩa cánhân hoặc cho người khác sử dụng tài khoản tự doanh (Khoản 2 Điều 53 Thông tư số</i>

210/2012/TT-BTC). Khác với nghiệp vụ mơi giới chứng khốn, các CTCK chỉ đóng vai trị trung gian thực hiện việc mua bán chứng khốn cho khách hàng của mình để thu phí dịch vụ. Với nghiệp vụ tự doanh chứng khốn, các CTCK sẽ tham gia mua bán chứng khoán như một tổ chức độc lập để thu về lợi nhuận cho chính cơng ty mình. Tuy nhiên, tự doanh chứng khốn là một hoạt động khó khăn và phức tạp, hoạt động này có thể mang lại cho CTCK những khoản lợi nhuận rất lớn nhưng cũng có thể gây ra những tổn thất không nhỏ. Để thực hiện nghiệp vụ này thành cơng, ngồi đội ngũ nhân viên phân tích thị trường có nghiệp vụ giỏi, nhanh nhạy với những biến động của thị trường, CTCK cịn phải có một chế độ phân cấp quản lý và đưa ra những quyết định đầu tư hợp lý. Chính vì những phức tạp trên cùng với những rủi ro luôn tiềm ẩn xung quanh hoạt động đầu tư chứng khoán, và quy mơ đầu tư chứng khốn của các CTCK trên thị trường khơng phải nhỏ vì đây là những tổ chức giàu có của thị trường. Chính vì vậy, pháp luật Việt Nam yêu cầu các CTCK khi thực hiện nghiệp vụ tự doanh phải thực hiện với danh nghĩa của chính mình, khơng được mượn danh nghĩa người khác để các CTCK thận trọng hơn trong việc đầu tư và tự chịu trách nhiệm cho hoạt động của mình tránh gây thiệt hại cho người khác, nhất là khi CTCK có thực hiện nghiệp vụ mơi giới.

Ngồi ra, các CTCK cũng không được cho người khác sử dụng tài khoản tự doanh của mình, vì nếu người sử dụng tài khoản tự doanh của CTCK là người không có hiểu biết cũng khơng có khả năng phân tích đánh giá thị trường,... dẫn đến những quyết định đầu tư không hiệu quả gây thua lỗ, điều này sẽ làm ảnh hưởng đến hình ảnh và uy tín của CTCK đó trên thị trường. Như chúng ta đã biết, các CTCK là những chủ thể có ảnh hưởng lớn trên TTCK, nếu chỉ vì hành vi của một người khác mà khiến hình ảnh của CTCK đi xuống, nó sẽ gây ra những tác động tiêu cực trên TTCK.

<i><b>Thứ ba, CTCK phải công bố cho khách hàng biết khi mình là đối tác trong giao</b></i>

<i>dịch thỏa thuận với khách hàng; Trong trường hợp lệnh mua, bán chứng khoán củakhách hàng có thể ảnh hưởng lớn tới giá của loại chứng khốn đó, cơng ty chứngkhốn khơng được mua, bán trước cùng loại chứng khốn đó cho chính mình hoặc tiếtlộ thông tin cho bên thứ ba mua, bán chứng khốn đó; Khi khách hàng đặt lệnh giớihạn, cơng ty chứng khốn khơng được mua hoặc bán cùng chiều cùng loại chứngkhốn đó cho mình ở mức giá bằng hoặc tốt hơn mức giá của khách hàng trước khilệnh của khách hàng được thực hiện (Khoản 5, 6, 7 Thông tư số 210/2012/TT-BTC).</i>

Đây là những quy định nhằm bảo vệ quyền lợi của khách hàng khi CTCK đồng thời thực hiện hai nghiệp vụ tự doanh và môi giới chứng khoán. Pháp luật chứng khoán đã buộc các CTCK phải cơng bố cho khách hàng biết khi mình là đối tác trong giao dịch thỏa thuận với khách hàng, để khách hàng xem xét, đánh giá. Từ đó có thể đưa ra những quyết định đầu từ đúng đắn trong giao dịch với CTCK, tránh việc làm lợi cho CTCK nhưng gây thiệt hại cho chính mình.

Ngồi những u cầu trên, khi thực hiện hoạt động tự doanh, đặc biệt trong trường hợp CTCK thực hiện hoạt động tự doanh bên cạnh các hoạt động khác như môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, các CTCK phải đảm bảo các nguyên tắc hoạt động quy định tại Điều 45 Thông tư 210/2012/TT-BTC và các hành vi bị cấm quy định tại Điều 9 Luật Chứng khoán hiện hành. Theo đó, đặc biệt chú trọng nguyên tắc sau:

<i>“CTCK phải đảm bảo tách biệt về văn phòng làm việc, nhân sự, hệ thống dữ liệu,</i>

</div>