Kỷ yếu hội thảo khoa học cấp Khoa: Cơ chế giải quyết tranh chấp đầu tư quốc tế theo quy định của pháp luật Việt Nam và các Hiệp định thương mại tự do thế hệ mới mà Việt Nam là thành viên

Bạn đang xem bản rút gọn của tài liệu. Xem và tải ngay bản đầy đủ của tài liệu tại đây (13.86 MB, 127 trang )

Trang 1<div class="page_container" data-page="1">

'TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

KHOA PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI QUOC TE

HỘI THẢO KHOA HỌC

CO CHE GIẢI QUYÉT TRANH CHAP ĐẦU TƯ QUOC TÉ THEO QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ CÁC

HIỆP ĐỊNH THƯƠNG MẠI TỰ DO THE HỆ MỚI MÀ VIET NAM LẢ THÀNH VIÊN

HÀ NỘI, THÁNG 9/ 2019

</div>Trang 2<div class="page_container" data-page="2">

MỤC LỤC KỸ YẾU HỘI THẢO.

CƠ CHE GIẢI QUYÉT TRANH CHAP DAU TƯ QUỐC TẾ THEO QUY ĐỊNH. CUA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ CÁC HIEP ĐỊNH THƯƠNG MẠI TỰ DO THE

HE MỚI MÀ VIET NAM LÀ THÀNH VIÊN

STT CHUYÊN ĐÈ TRANG

1 [Téng quan vi co chỉ gã quyit tanh chip đầu br quốc © theo guy) 1

dink của ghép luật Việt Nam và các hiệp ảnh thương met bơ do thé hệnổi ma Việt Nam là thành viên

TAS. Nguyễn Thị Anh Thơ

Thường Đại học Luật Hà Nội

7 [Coch gà quát wen chấp giữa nhà đều hư nước ngoà và chink phi | 18"nước tấp nhận đầu tơ rong khuôn khô ASEAN

TS. Trịnh Hãi Yên Thỏ Trường Khoa Phu rách Khoa Luật Quốc tế

“Học viên Ngoại giao

So sinh cơ chi trong tà ISDS trang EVIPA và CPTPP EJ

Thế. Nguyễn Thị Nhng Th Pháp luật quốc tế

Bồ Trpháp

4 [Binh luận vi những thay đã vi co chẽ ISDS tong Hiệp đnh dai ae | 43

chiên lược xuyên Thú Binh Duong (TPP) và Hiệp Ảnh đổi tác toàn“điện và in bộ (CPTPP)

ThS, Trin Pirơng Ánh

Thường Dat học Luật Hà Nói

5. [So sánh cơ chế gã quyết tranh chap giữa nhà dau tư nước ngồi và | 50chính phủ nước tiếp nhận dau tu trang các Hiệp định thương mai tự đo

thé hệ moi ma Việt Nam la thành viên.

ThS. Trầu Thu Yên

Trưởng Đại học Luật Hà Nội

6. [Những quy định về thục thi phán quyét của tong tà ISDS trong các | 70Hiệp định thương mai tự đo thé hệ moi ma Việt Nam là thành viên.

Thưởng Đại học Tuật Hà Nặ

$ | Vandi in phn quylt wong ti dau te quốc tô—Liênhệ thục Winwai | S0

các hiệp Ảnh ma Việt Nam Ia hành viên

TKS. Nguyễn Mai LinkTrường Đại học Luật Hà Nỗi

Ta gũ quyt banh chấp giữa nhà dau tư nước ngoài và chin | 99

</div>Trang 3<div class="page_container" data-page="3">

Thũ nước tp nhận Gia hemor s Wang đã val Vip Na,

TS. Tri Anh Tấn Thưởng Phòng Thương matt chink tổng hợp Thu Pháp luật quốc tế

Bồ Trpháp10Tinh nghiêm tham gia các tranh chap đâu tự quốc te của một số quốc

‘TAS. Hà Thị Phương TraTrường Đại học Luật Hà Nội

HH

</div>Trang 4<div class="page_container" data-page="4">

TONG QUAN VỀ CƠ CHẾ GIẢI QUYET TRANH CHAP DAU TƯ QUỐC TẾ THEO QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT VIET NAM VÀ CÁC HIEP ĐỊNH

THƯƠNG MẠI TỰ DO THE HE MỚI MÀ VIỆT NAM LA THÀNH VIÊN TAS. Nguyễn Thị Anh Thơ

Khoa Pháp luật Thrơng mại qu

Tôm tắc: Chuyên đề này tập trùng làm rõ oo s lý luận về tranh chip đều te quốc tẾ nổi chúng và banh chấp đầu tư quốc tẾ giới hạn trong khuôn khổ các hiệp din

thương mei tơ do thể thể hệ mới. Trên cơ sở hân nhóm các tranh chấn, tae gi chuyên

đi sẽ phân tích để lam sáng tổ cơ chế giã quyết ranh chấp đều tr quốc ỉ nto được áp dang phổ biển trong các Hiệp dinh thương mai tự do ma Việt Nam 1a thành viên, đồng thời tình bay khá quất về những quy dink mới lên quan tới cơ chế giã quyét tranh:

chấp đầu ne

1. Khái niệm tranh chấp đầu tơ qué

Trong phán quyết nấm 1924 và vụ tranh chip Mevrommetis, Tồ án Thường trựcCơng li quốc tổ (in thin cơn Toa én Cơng lí quốc tÐ đã định ngiĩa tranh chấp nhự

sen “manh chấp là sự bắt đồng về mặt pháp lũ hay trên thực tẾ. sự sing đột về mất quen đu pháp lí hoặc lợi ích giữa hơi hay nhiẫu người trổ lên'2 Trong một phán

qguyất khác cia Tồ án Cơng lí quiet, “ranh chấp được liễu là một tinh lung trong.

đ hư bên cô các quan điễn đốt lập liên quan tới câu hãi về thực hiện hoặc không

thực hiện một ngiễa vụ nào đó trong hiệp ước ° 2

Từ din Luật học Black định ngiấa “rơnh chấp được lu là mâu thin hay bắt ting về các yêu câu hay quyển lợi giữa các bên; sự đời hỏi về yêu cẩu ay quyền lơ của một bên bi đắp lai bat một yêu cầu hay lắp luân trái ngược từ bên laa “ Š

Trong quá tình giải quyét ranh chấp, các hôi đồng rong tải của Trung tâm giấtquyết ranh chấp đều he quốc tễ (ntemational Center of Settlement Investment Dispute

~ICSID) đã áp dung khái niệm tranh chấp twong ty thuờng dua vio cách Ảnh ngiĩa của Toà án Thường trực Cơng lí quốc tế và Toa án Cơng lí quốc té*

“Thuật ngũ “Đẳu tơ quốc tẾ" được nh nghĩa không đẳng nhất trong các Hiệp định,

đầu nr quốc tế International Investment Agreements TUA¿), Tuy theo mu tiêu các

“J Cor vi Vaughan, Gai gy wand chip wang Luật chốc td, Neh Đạihọc Osferd, 199,10,

(Git ch Xöệp woe Hod bash với Bulgaria, Famguy và Romania, Ý tiên to vn ngay 30/5/1980 gin đầu

‘ny, 1950 TC7 Rep65,0074

` NgHên Luithoc Black (Blacks Lae Dictionary) nin 1991, 327

+ Meffezmi ý, Sun, Quyét dh về thim gyn ngiy 2510/2000, 40 ILM 1139, đoạn 93,94 2001); TokiasTakes v. UÄeube, Quyet deh ve tim quyền ngày 29/4/2001, does 106, 107, Tư Ý. Peru, Phan yetangly 71022005, dot #8, inprego v.Pakstan, Cuyét dh vì him quyenngiy 22/472005, dom 302,303, AES`: Argatina, yit ảnh vì tam quyện ngày 26/4/2005, dou 43; ElPaso Phơrgy kal. Cov. Argan, Qut(Gah vì tơm quần ngày 271472006, down 61; Đuz, Sociedad. General de Aguas de Berrima SA, andTnuerAguas Savicos hnegrles del Agua SA v. Argentina, Quyết dh vì tam quyền ng 16/5006, own

29; MCI v. Brando, Phan guyit ngừỹ 3712007, down 63.

</div>Trang 5<div class="page_container" data-page="5">

quốc gia thành viên theo đuổi ma trong hiệp tốc về đều t các thành viên có thé mỡ tông hoặc thu hep pham vĩ tiếp cận về khoản đều tạ hoặc quy định theo cách Hp cận đồng hoặc ma: Khai niệm "đầu ta" đợc đính nghĩa đơn vào ti sả nhà đầu tơ bộ 20! hoặc dựa trên hiện diện thương mai mà nhà đầu bơ thiét lập trên lãnh thổ nước tấp thự Ngoài ra một số hiệp định có thể đơa ra một sổ thuộc tính cia khoản đầu ‘uy chẳng ban nhơ theo đúng cam kết và vẫn hoặc nguồn vén khác, đặc diém vé múc doanh thu hay lợi nhuận kỷ vọng hoặc khả năng chấp nhận rủi ro..., thời hạn cổ fn. hay trong quá trình giã quyét tranh chip, trong ti hoặc tod én cũng có thể gi thích các đặc đểm của khoán đầu từ đổ xem xát đối tương ci vụ việc có phải là

“khoăn đầu tư được điều chỉnh” béi hiệp định hay không $

Bén canh d6, trong các hop đẳng thoả thuận đều bơ được ký kết giữa nhà đều tơ "ước ngodi và chính phủ nước tip nhận đầu tự cụ thể cũng có th giả thích thuật ngất “dau tư” để áp dụng riêng cho hop đồng thoả thuận đó.

Tranh chấp đầu tr quốc té theo Quy chế phải hợp trong giã quyết tranh chấp đâu

tr quốc t8 được hidu “la tranh chấp phát sinh te vide Nhà đu te tước ngồi liện Chính phic Nhà mabe Tiệt Nam hoặc cơ quan nhà nước, 18 chức được cơ quan nhà Tước iy qin quản nhà nước dựa tên c sở l

4) Hip ảnh liuyẫn khích và bảo hộ đầu ne hoặc hiệp Ảnh thương mai hoặc đâu

tước quốt td khác có quy dink về khuyễn khích và báo hộ đẫu he mã Tiệt Neon là thành

viên (got chong là tập din bảo hộ đầu te), trong đồ cô qua dinh về vide giã quyế

tranh chấp giữa Nhà đầu te nước ngồi và Chinh phí Trật Năm tri trong tài quốc tế

hay cơ quan tồi phon nước ngồi có tim qun; hoặc

b) Hop đồng théa thiên giữa Chính phi Tiệt Nam hoặc cơ quan nhà nước Tiệt“Nam và Nhà đầu hr nước ngồi, trong đó có cay Ảnh cơ quan giải quyết tranh chấp

hát sinh tí hợp đồng théa thin mày là trong tài qude Ế hoặc cơ quan tài phán nước Quy chế này đã gói hạn phạm vi điều chỉnh đối với các chỗ thể trong tranh chip, cu thể là tranh chip đầu tr giữa nhà diu tơ và Chính phủ nước tip nhân đầu t đồng

thời cũng chỉrõ cơ sở pháp lý phát ảnh quyền và nghĩa vụ của các đơa trên bú nguễn,

(ich tip cân nữy được p đụng đối với một số hiệp đnh nh Hiện Ảnh hop túc toàn điện vì in bộ ngân

“hội Bà Duong Hip dehy tp cin tựa hhồng gợi mổ VỀ các ti sn được cai iin đầu tr Xem MB

CA, Điện 1 Gang 9 Đân te Hiệp dah đột kEht¿ dun học xuyên Tha Bàn Dương

“Big A, Đền 1 Chương 9 ~ Đầu Hip dh đô tác kali cn học yên Thi Bàn Dương,

"Bin L2 hương} Hip deh to hỗ dune Vệ Nam in mình chia An

° Ching tong Án Sani st aly. Brocco, ICSID Case No. ARBID0/, Decision op Karst, 152 Ca23,2001), 42 TL 609 2003), Bột đồng wong tả đi sng to ra mệt bù km we ve các đặc Goma mst‘Mian di tư phải dip ứng, bio gma (1) đồng góp bing tần hoặc sin, 2) Hhoing tha gan nhất dh, G)anit yéutd mangtithrio,và (4) co dang gop cho syHMt rÊn it của nước tp hận Gate

Chnhphi

</div>Trang 6<div class="page_container" data-page="6">

chính, đõ là Hiệp đính bảo hé đầu hr và hợp đẳng thoả thuận giữa nhà đầu tr vàChính phủ

Tranh chấp đầu tw quốc tế từ đó có thể được hiểu là những mâu thuẫn hay bit đẳng và quyễn và ngiĩa vụ giữa các bin trong quan hệ đầu h quốc, phát snk ừ các Tiệp ảnh có liên quan tối đu tư quốc t, hiệp đính bảo hồ đầu hơ hoặc hop đẳng thot thuận diu tư Các bin tranh chấp & đây có thé la các quốc gia hành viên ký kết đều

tước quốc t có liên quan/quy định về đầu tr, hoặc tran chấp giữa các bên trong hopđồng hay thoả thuận được lý kết giữa Nhà đầu tư nước ngoi và Chính phủ nước tấp

nhận dau ty, hoặc tranh chip giữa nhà đầu tư trớc ngoi với chính phố nước tiép nhận đầu tr theo Hiệp đính ký kết giữa nước chủ nhà đầu tơ và chỉnh phủ nước tp nhân đầu ty và các tranh thấp có Tiên quan tới các quan hệ đều hơ khác

Tong bai viết này, tác giã sẽ tiếp cân ranh chấp đâu tr quốc té giới hạn trong

pham vi các Hiệp đính thương mai hy do th hệ mới, khơng mỡ rộng nghiên cứu tranh:

chip giữa các bên trong hop đồng thoả thuận đầu tr

Khái niệm hiệp định thương mại tự do thể hệ mới

Hiệp ảnh thương mai tr do là tho thuận quốc tổ trong đó thué quan và các ràocăn phi thuế quan giữa các nước thành viên din din được xố bơ nhưng khơng áp

đang mét chính sách thu quan chung với các nước ngoài kina vực. Đây là cách tiép én FTA theo quan điển truyền thông.

“Thuật ngữ "Hiệp dinh tự do thé hệ mới” là thuật ngũ được a đụng phỗ biển hiện

nay. Khác với Hiệp dinh thuơng mai tự do truyền thông chỉ tập trung vio cắt giảm

thuế quan và rào căn phi thuế quan trong thương mei hing hoá, iệp dinh thương mai

tự do thể hệ mới côn mang những đặc trừng sau:

Thứ nhất FTA thé hệ mới không chỉ giới hen tong finh vục hing hố, địch vu mê

cịn mỡ rơng pham vũ điều chỉnh đối với: đầu tụ canh tranh mua sim công thương

mei điện tổ P lồn các FTAs này cũng bao gim các nguyên tắc tự do hoá đầu tr và

bio hồ nha đầu tự thông qua việc quy dinh về cơ chế giãi quyét tranh chấp giữa nhà

đầu tơ nước ngồi và chính phủ nước tiếp nhận đâu tơ ISDS) 1!

Thứ hơi, một sổ FTA thé hộ mới con bao gốm các nội đụng vẫn được coi lá phi thương mi, như lao động, môi trường phát tiễn bén ving và quản ti tốt

Thứ ba, các nỗi đụng vẫn có trong các FTAs truớc đây đuợc quy nh chỉ

ở tông các biển pháp được điều chỉnh hơn nh thương mai hàng hoá, bão vệ súckod con người và động thục vật

ằ.::: sẽ...np âm eecpgi snap eRe gia tds /BRIEI2017ISOS260/EPRS, BRICQOI7}SO3269ENpa, tư cập

Tn owingay 152019

` Nâqahe Moore and Chritoph Scuser, Madkhău Moore and Christoph Serer, tip cay fe pt

‘aes tarosfsngapr 13446 patty cập lncui ngày 15/2018

</div>Trang 7<div class="page_container" data-page="7">

Nếu tiép căn từ góc đồ các hiệp định về đều tu Julien Chaisse đã phân loại các iệp dinh đu wrla một hệ thống hiệp định quốc t, được chia a lâm ba thể hệ

Thể bệ thứ nhắt các hiệp ảnh đâu ty song phương Bilateral Investment Treaty),

chủ yÊu ấp trung vào béo hộ nhà đầu hx, thông qua duy ti một số biện pháp bảo lưu VỀ các biện pháp bão dim đổi với host động đầu hơ nước ngoài, như là nguyên tắc đối xử quốc gia, các in pháp ching lại việc tru hu bat hợp pháp và quy Ảnh về việc

áp dang cơ chỗ trong ti quốc tổ

Thể hệ thứ hi, phần lớn các BITs cing như các quy đảnh về đầu hư được chuyển

hoá vào trong các FTAs, từ đó quy định các nghĩa vụ về mật nổi dụng nhiều hơn và

sông hơn liên quan tới việc đối xử với hot đông đầu hr nước ngoài Nguyên tắc đổi xử quốc gia dp dung seu khi nhà đầu tr thiét lp hiện diện, mặc đụ vẫn bảo hưu trong một sổ trường hop — và không hen chế ding kỄ ngiễa vụ ci nhà đầu t trong việc khiêu "đi các biển pháp cña nước tip nhận đầu tre trong tài guốctỄ

Thể hệ thử ba, các hiệp đính về đầu từ đuy t các iêu chuẩn cao về bio hộ các host ding đều hr được công nhân trong các hiệp định thé hộ hai, trong khi mở ra những cơ hồi đầu hr mới ti thi trường nước ngồi thơng qua ngun tắc đối xở quốc

isp dang đối với quyền gia nhập thị trường — nôi dụng mỡ réng pham vi điều chincủa nguyễn tắc này. Ngoài ra, các hiệp định đều tơ hiện dai con được soạn thio theo

cảnh taring phát tiễn bên võng tăng cường hoặc đỡ bổ cơ ché ISDS

Trong bit viết này, các hiệp định thương mai hy do thi hộ mới Dao gồm các quy inh vé cơ ché gii quyết tranh chấp đâu h tác giã rổ tấp cận theo hướng các hiệp cảnh đâu tơ thể hệ hai và thể hé ba rong các PTAs. Theo đó, hién nay một sổ FTAS thể hệ mới bao gém các quy dinh v cơ chế gai quyết tranh chip đầu nema Việt Nem 1à thành viên bao gầm (nhung khơng gói hex): Hiệp định đối tác inh tế chiến lược

xun Thai Bình Dương (CPTPP), Hiệp đính đều te tồn diện ASEAN trong khn

+khỗ Cơng đồng kinh tế ASBAN, Hiệp dinh thương mai tự do giữa ASEAN và một sổ đối tac, Hiệp Ảnh thuơng ma từ do giữa Việt Nam và các đối ác Hiệp định bảo hộ

đầu tr(ŒVIPA) (được tách ra từ Hiệp Ảnh thương mei song phương Việt Nem Liên

"mảnh châu Âu -EVFTA), Hiệp ảnh Thuong mai Tự do Việt Nam - Hen Quốc, Hiệp cánh Thương mua từ do giữa Việt Nam và Liên minh Kinh tế Á-Âu

3. Phân loại tranh chấp đầu tư quốc tế

“Khen Chasse, Chương 1 Tổng gam vì Đầu tr quốc tf vi Luật Sầu gu: tf, Gio tràn: Lait đầu su t,

hò, Tmphip.t 34-35

‘aps samc org oP ray epcon@20180 tp ty chp Hn cốtngờy 15/2018

"*Hup đnh dương sai náo ASEAN- An Độ, Hip đạh vì dau te gia ASEAN Han Quốc, Hip dah đầu tr

(gin ASEAN va Hongieng, Hiệp dah Trương tụ Te do ASEAN- Anson ew Zealand (AANZFTA), Fpnh vì dinartanglinn ihe Hiệp đụh hung vi Hop tic Ranht2 Toàn điện ASEAN Đụng Quốc

</div>Trang 8<div class="page_container" data-page="8">

4.1. Tranh chấp din te quốc tế giữa Nhà urớc (Chính phủ) — Nhà mước (Chính

hi) (State — State Investment Dispute Settlement)

Giải quyết tránh chip về đều tơ quốc tế giữa quốc gia và quốc gia di ra đôi trước

cơ chế giã quyết tranh chip đầu ne giữa nha đầu tư nước ngodi và chính phủ nước tiếp

nhận đầu te (SDS) bing trong tú, là một quy pham trong hiệp ước hữu neha, thươngnợ và hing hãi Friendship, Commerce and Navigation ~ FCN) và một số các hiệp

đảnh đầu nr khác ' Tuy nhiên trên thục tí, sổ lượng tranh chip đầu tư giữa quốc gia ới quốc gia lạ khá hạn chỗ, nhưng cơ chế nay vẫn tấp tue được duy ti trong nhiều Tiệp dinh thuơng mai hy do và hiệp ảnh đối tae kinh tỉ 6 Trên thực tỉ, các quốc gia tiếp tục ký kết các didu ước với các quy dinh vỀ cơ chế trong tai ISDS, tuy nhiên

một sô quốc gia di quyất Ảnh loại bổ cơ chế này trong các hiệp Ảnh và chỉ giữ lạ co

chế giải quyết tranh chấp giữa chính phủ và chính piri!”

Ngồi ra, Tranh chip giữa Nhà nước với Nhà nước liên quan tới chính sich

thương mai cia một bên theo các cam Két quốc tỉ chẳng hạn như tranh chấp gm các thành viên/guốc gia thành viên của TỔ chức thương mai thể giới (WTO) được giải quyết theo cơ chế giã quyết tranh chấp của TỔ chúc thương mai thể gai (WTO),

hoặc các tranh chập giữa Chính phổ với Chính phủ trước Tồ án cơng lí quốc tê (CD)giã quyit tranh chip trong khuôn khổ các tổ chức quốc tổ này có thé tạo sựtình đẳng giữa các quốc gia trong tranh chấp, Tuy nhiền, tt cả các tranh chấp đâu có

thể t nên chính ti hố ở một mie độ nào đó, bao gốm ca cơ ché ISDS. Chẳng hạn

như một sổ quốc gla nước nhà đều tr meng quốc tích gây áp lực từ phia seu lân chính

phủ nước tiếp nhận đầu bơ truớc hoặc trong suốt quá tình tranh chấp in ra. Một số qguc ga của nhà đầu h cũng can thiệp c@ vào giai đoạn thục thi phán quyết ` Vi vậy, thay vi những tranh chấp đơn thuẫn về đầu tạ trong nhiều trường hop, những tran: chip này con ảnh hướng bởi nhiều u tổ nh chính t, kinh tơ thậm ch là quân sự

` Xem Mc D Chương 14 Ghvesauent vì Chương 31 (Dispute Setlnne Procedures) tang USMCA, Đu 46

(among TỪ Gavesmens) avd Chương DE Dipue Setloant) wang EFTA-Sngapare FTA 2002); Điện 13(Dispute Benmten Puts) và Điều 14 Chvesmnt Digntes benmeen a Paty and an bwvesat) Hiệp đạn du te‘umngitnn kh Hip dah khung về Hop tc kl tot din gia ASEAN va Tang Quậc (2009)

Nahata Bemascan: Oseralder, Sute-Sute Digpute Setlement i invesmunt Tears the Ietemutinal

Instines for Susuiable Developmand Best Practice Sets 2014)

Matsé cácchương vé dia trọng hệp Gh mong maa vi đâu ton din Vhông cin bing dng cin cic

đều khoệnv co ch rangi ISDS, uy vio do lại mát hn hoặc hy ìcc điện holn gis quy an cm

"ghê phê - ish phủ, ví đụalez Hiệp Ảnh thương many do Ansan ~ Malaysia, Hiệp đạh đi ác XE,Tỉ Nhật Bản hilpaes

"Tem chấp gia các anh vên WTO về các bin tháp dồn r iin quam đổn trương nai duo đền chế bất

Trếp dau vì các bền php du tr có hin quam din thương moi (agree ơn fade Rubtud fvesmuee

AMetsste — TRIM)

Ching hạn Bọng Mi phín quyt gi nhỉ đầu Hoe vi Chăn hủ Actin, di dẫn tới vậc Hoe K,‘dtm di thrợng Đụ cho Achat đi bồ dip bìa tt wong các phi guyt ca bụng tà đc Yorn ôm,

Par, D. G012, Mơ 26), Ea say to supend uade begs for Argatna econ,

Ip tro comfticle N01203726hs- use wgueine-tade-MUSBREEPOQIOOINS, trợ cập Bacabingy 1580018

</div>Trang 9<div class="page_container" data-page="9">

Trong ranh chip giữa Nhà nước với Nhà nước, mục dich chỗ yêu liên quan tớichính sich thương mai cia mốt bin theo các cam kắt quốc tổ. Đơn cỡ nhờ tranh chipTiên quan tới hiệp Ảnh TRIMs trong WTO chỗ yéu in quan tới các biện pháp hạn chế

‘va bop méo thương mai29 Mục tiêu của Nhà nước trong vụ tranh chấp này khơng

nhẫn mục đích u cầu bải thường thệt hei mà nhằm mue đích chính là buộc Nhà"ước hay Chính ph có biện pháp vi pham phi châm đất hành vi vĩ phan.

4.2, Tranh chấp giãa nhà đầu tw nước ngồi và Chính phủ mước tiếp nhận đều

tr (luvestor ~ State Dispute Setlement ISDS)

Trước khi hệ thông ISDS ra din vào giữa thể kỹ 20, tranh chấp giữa nhà đầu tư và

chính phủ nước tip nhân đều tr khơng thé giãi quyết trực tiếp bing cơ chế đá thoại giễn nhà đầu từ và chính phổ, thủ tc tổ hạng ti toa én trong nước cũng không giúp các nhà đầu tr, chính phi nước nhà đầu ty trong một vải vụ việc phi can hiệp thông ‘qua biên pháp bão vé ngoai giao hoặc sử dung áp lực quân sx! Từ thục tiễn đó, ISDS có thé dave xem là một bước tién ding kể và mặt thé ch, giáp giảm bet căng thing

“quốc t và áp lực quân sự 22

Cơ chỉ ISDS trong hàng nghin các TLÁs va các văn bản pháp lý quốc té khác đâu

sang ba dic tính cơ bin như sau thứ nhất cơ sở pháp lý của ISDS phúc tạp và đa dang trong khi các cơ chế gi quyết ranh chip khác đâu da trên các mơ hình hiệp

tước nhất din Cơ sở pháp lý cia ISDS trong các điều khoăn giải quyết tranh chip tại

3000 điễu thức về đầu tạ rong các công tước quốc té (Công woe ICSID và Công ước

NewYork) và các quy tic trong tài Phần lớn các Hiệp định đầu tr rong phương đềnquy nh về ISDS và gin đây các tranh chấp ISDS cũng được khôi kiện dus tiên các

BITs này, Thứ hai ISDS cho pháp các bên từ nhân được khối kiện chính phổ (ch thể thường được hướng quyên mifn trừ hơ phág)”! và có thé yêu câu bổ thường một khoăn

"Yaa eps Tr wo gjong⁄uArtep si ine hon, uy cập lần cudingiy 13/0016.

"Ym thêm O. Themis Jolncan avd Jonathan Gaablet, "Bơm Gabo to BIT: The Brobtion of Modem

"mail invest Lavy," Yeabook on Intemational Eeactasne Lavy and Poly (December 201D,‘Andrew Pro Nevtconbe and fois Parnell, Law and Practice of vestaat Beabes: Sears of Tremere.‘Under “Histarcel Development of tansoasïe Ty Lat” 2009),p. 9, Buna Choudany, Brcapnsing PDLover: Is Eetsrvne Arbartion’s Engage ofthe Publ heeest Conriuting tothe Democratic Deficx?‘Vanderbin Jounal of Treeatseul Le 2008), p 780, usb t SSRN nt sen cơmAberact=1070701.

See Won Mog Chos, The preset and fe oft atvestor-tate date setenent peradign”,Jumal of‘Eronamsc Lu 10G), pp. 73747

‘David Guulzodger ext Katyn Gordon, Ines. Sute Dispute Setlemine: A Scoping Peper for Invest

‘Policy Coneoandy, p/m ocd arglat ane sani poley/WP-2019.Spal ty cập lần ct gay

menos

</div>Trang 10<div class="page_container" data-page="10">

tiên én Thứ ba các thủ tục được áp dung trong tổ tung trong tai ISDS thường dựa

trên cơ chế trong tai thương mại 36

giữa throug nhân và Heongwhi rong throug mi

của tranh chap đầu te qué

Tranh chip ga thương nhân và thương nhân trong quan hệ thương mai quốc tế

cĩ thể lâm phát sinh các ranh chấp thuộc các nhĩm khác, Chẳng hạn nh nhà đầu tr nước ngồi khối kiên do Chính phi nước tiếp nhận đâu tr đưa ra nhỗng quyết din hoặc phán quyết ia cơ quan te pháp gây bất lợi cho nhà đều he”

4. Cơ chế ghi quyết tranh chấp đầu tư quốc tế trong các

quốc tẾ nĩi chung và trong các hiệp định thương mại tự de thé hệ mới ma Việt

Nam l thành viên

Điều khoản vé gui quyết tranh chấp đầu tr giữa quốc gia ~ quée gia rong cácHiệp tức cĩ liên quan din đầu tr điễu chỉnh các tranh chip liên quan đến việc gidthích và áp dụng hiệp ĩc. Điễu khoản này cĩ thể tơn tei độc lip hoặc song hành với

các điều khoăn vé git quyết tranh chip đầu từ giữa nhà đầu tư và chính phi nước tiếp nhận đầu tr Tranh chip diu tư giữa quốc ga với quốc gia cĩ thể được gai quyết

bing phương thức rong tả, cơ chế tơ pháp, hoặc cơ ché tương hư phép

Nhiéu BITs trước những năm 1969 đã quy định vé cơ chế trong tai đầu tơ Š Tuy tương đồng về mặc câu trúc”) những gin đây, hủ tục trong từ này khá khác với thủ tuc trong tài ISDS. Thơng thường, trong tài ISDS hoạt động theo nguyên tắc bí mật „

nhưng gin diy, do những vấn để chính sich cơng quan trong liên quan trong nhiễu và

kiện, và những ý liễn kháng nghi và chỉ phi vụ kiện, nên nguyên tắc mình bạch đã

được thất kê va đơa trong Luật mẫu của UNCITRAL và một 26 các chương về đầu hr

trong các Hiệp định thương mai tư do 31

` Gy chế gi quit manh cp gần quốc gà — qui: ga trengldmân khổ WTO hơng gấp bên thing ain nhận

được Hoi bot tờng tlt hại, au bib pháp khắc pase chart b các biện pop khẳng phù hợp với mydặnh ca WTO

ISDS Áp dig ác hệ thống khác nhan dm win hộp wie đầu nrui qu ắc trọng ti mung trường a in cơchế tong ti va rấc,ip đứng các quy ắc wong cin ICC, UNCITRAL hoặc quy Gn cảng nhận vì do tí

nhphìn cyt cia tạng ata Cơng nức Nem Yor 95

Chẳng hợ tang vụ th chấp giana đầu se Bệnh viên ốc tf thn vi lạc thin Dalasi (Pháp) với Chihhủ Vit Nua Xem tơm TS. Nguyen Thanh Te, Chương 5, Cito wah Giảiguyệt tanh chấp Đương mại guốc

1M. Tephip tr 178-170.

"Vida Diu 13 (ee chip gia các bine) Ad wi Điu 14 (rọh chip ga nhủ đu evi qué gi thi vin)

"rung Hip Gnh đầu tộc Hp daihHinng vt Hop tic hints tồn din ga ASEAN vị Tang Quốc

Ching hn, tong BUT gin Di-Liberia 1861) dh gy Ge về co che ga quyt trọng tite Điển 1 của Hệp

nấy.) Tranh chip hin qua wiv ghế học ap ng Hiệp tĩc hit nâu cĩ doe ga quyết‘oda Cha hề cầu li quốc øa ký Mt, Q) Neat nh chấp khơng the được gi qu, anh chấp nộ sẽ

được đệ yEh lin ds dng tong tà,

"Co the ap đựng Quy ắc tng t nếu ca UF ban tương ma qe đa Lin hop gic, vì gự màn bổhiện cing chí mhơng đồngh các bin tong wan chip cĩ qin hủ nh rong

` lập ảnh độ tíc ent din hye yên Thú: Bah Đương

</div>Trang 11<div class="page_container" data-page="11">

Nhàn chứng, trong các FTA thé hé mới mà Việt Nam là thành viên, cơ chế giã

quyết tranh chấp gita chính phi và chính phủ hầu nhờ khơng được quy Ảnh cụ

“nêu có cũng chỉ được để cập tới trong một điểu khoản cin Hiệp Ảnh và dẫn chiếu tới

Hiếp định khác 32

42. Cơ chế gid quyét tank chấp gita nhà din tr nước ngồi và Chính phit

xước tiếp nhận đều tr (investor ~ State Dispnte Setflement ~ ISDS)

42.1. Giải quyết ranh chấp đầu ne quốc tế thông qua các phương thức than vẫn

và thương lượng

Phương thức giã quyết tranh chấp náy thường được quy định trong các Hiệp định,thương mai tự do thé hệ mới ma Việt Nam là thành viên Mắc di it ranh chấp đượcgiã quyit trong ge đoạn này, nhưng diy cũng là giai doen giúp cho nước tp nhận

đầu tư có thời gen đỄ chuẫnbị cho các th tu tổ tang trong giai đoạn rau

42.2. Giải quyễt tranh chấp đầu ne quốc t tại tồ án hp cơ quan cơ thm quyển

của nước tễp nhận đầu he

Vin dé lam dung biện pháp bio hô ngoại giao và áp lục quân sơ tử các quốc gia của nhà đều tu đã dẫn tới vide các quốc gia tiếp nhân đầu từ thể hiện quan đm đó

là ngoời nước ngồi khơng được qun cao hơn so với công din của nước Hiập nhận

đầu tr3t Quan điểm trên được ghi nhân trong Hoc thuyết Calvo, theo đó các tranh: chấp đầu hr quốc tẾ phãi được gai quyẾt tủ tồ án huy cơ quan có thấm quyén cũa "ước tp nhận đầu tơ? Một sổ hp dinh hiện nay vấn duy tr các quy dink và phương thức này 2° Bin canh đó, mét s hiệp dinh đầu tư để thúc diy cơ chế này và hạn chế khiêu nại nhiều fin cing một vin đề đã quy đính trường hop nhà đầu tr di lưa chon

một cơ chỗ giải quyét tranh chấp thi mặc nhiên từ bỗ quyển sở dụng các cơ chế giải

quyết tranh chấp khác) Tuy nhiên, phương thúc này cũng tổn tạ khá nhiễu vẫn để có thể gợi tên như tạo ra sợ không công bing giũn các bên trong tranh chấp, hộ thing tr pháp và pháp luật của nước tiêp nhân đầu tư không đồ năng lực và chưa hoàn thiện

"Một sổ hiệp ảnh khác lạ cho phép sưu kha đã khối kiên tei tồ án có thẫm quyền trong

"ước, nhà đầu tư vẫn có thé độ hình đơn kia theo cơ chế giã quyẾt tranh chip quốc tỷ “miễn là nhà đầu tư đã rút đơn ki tạ tồ đa trong nước trước ki có phán guyết cuối ` Chẳng len Hộp dan đu trương khuôn khổ Hi dah tieng vi Hop vic katt tin diện gia ASEAN vi“hưng Quốc chide cip tới Cơ ch gũi guyật anh cấp và Gi ga các ưu viên trong dy nhất hột Gầnwin - Đầu 13, two do din điển tới cc đều khoản eng Hiệp dah vi cơ chế gi quyt we chip tong‘Min thê Hộp Ảnh Wang ve Hop uc kh toàn din ga ASEAN và Tang Quit

` andkeesFLoweafld, een Eomank: 35 (Oxford Uravesty rss 2003)

°Menkl R. Guten Mara, The Calvo Clause m Lath Anomleeh Constcane and tematinal Lave, 33MANG 1 REV. 205,206 (0949)

” Rhein 1 Điều 33 Eöệp Ảnh đầu tr tồn điện ASEAN (ACTA); ĐỂm « Khoin 4 Điều 14 Hiệp Ảnh đầu trtrong induc Hiệp ph lung ASEAN ~ Trg Quốc

“hon 1 Điệu 33 Hiệp đạh dia toán din ASEAN (ACTA)

</div>Trang 12<div class="page_container" data-page="12">

cùng Quy định này có thể din tới hiện tương nhà đầu te khối liên nhiều lin, gây Xhó chin vé thời gian ti chính vã thủ tục theo kiện cho chính phủ nước tip nhận đâu

tur Hiên ng, các Hiệp định thương mai tự do thể hệ mới ma Việt Nam là thành viên

cỏ xu hướng không bao gồm phương thức nay cũng như quy định các điều khoản.

tránh khởi kiện hai lí è

4.23 Giải ngễtranh chấp đầu equ tễ bằng trong tải quốc tế

Các điều khoản vé rong tài ISDS đã được đưa vào trong IAs từ nhỗng năm 1960,lin đều tên ong Hiệp din giữa Chad — tuy năm 1969. Tuy nhiên việc sử dung co

chế trọng ti ISDS chỉ bit đầu né rô trong những năm gin đây. Vao năm 1987, tranh chip giữa nhà đầu te nước ngồi và chính phủ nước tiép nhân đều hr dựa trên BIT và

được xét xử bởi Trung tâm giết quyết tranh chấp đầu tư của N gân hàng thé giới *0 Tuy

nhiên kế từ coi những nim 1980, sổ lương tranh chấp ISDS ting nhanh đáng kể. Đẫn thời diém năm 2018, số lượng tranh chấp đã ting lớn đến con số 942 tranh chấp *! Khoảng 80% các tranh chấp trong khuôn khổ hiệp dinh đâu tr song phương 20%

tranh chấp du tin các hiệp tức bao gồm các đều khoản vé đầu he (TIPS) ®

Việt Nam chủ động tham gia vào các vòng dim phán FTA với các đối tác chiến

lược trên thể giới với kỹ vong đồng vai trd quan trọng trong việc thúc diy hoạt đông thương mai quấc tỉ cũng nr phát iển các quy tắc thương mi trong nước, Cơ chế

giã quyết tranh chip cơng là một vẫn để nịng cốt được lưu tâm khi Việt Nam tham,gia dim phán các hiệp dinh này: Trong các FTA thể thé moi ma Việt Nam là thành,viên du quy dinh các điều khoản về cơ chế trong tả ISDS, Nhin từ bối cnh của luật

quốc tẢ, trong tủ ISDS có thi được coi là một rong nhiêu bước tiễn trong việc áp

đang các cơ chỗ ti phán quốc tỉ, thủ tue trơng hơ tử hấp, cơ chế giám sắt việc th

hành ° Nhông thiết chế trong tải rong các Hiệp wie vé đều tr quốc tổ khác với co quan te pháp quốc tÈ thường trục. Trường hợp của Việt Nam, hấu hit các FTA ma Việt Nam là thành viên đều quy định và thêm quyển chuyên it cho các cơ quan giã qguyết ranh chấp để xử lý các vin dé xung đột luật Tại Điều 139 FTA gin Nhất Bản,

và Singrpo quy dink: “khi bên nguyên đơn độ tỉnh yêu cầu thành lập mốt ban trong

tai theo quy ảnh của Chương này hoặc mét ban hộ thim theo Điều 6 của Thoé thuận

-hoìn 5 Điều 1£ Hộp dinh đồn trong khn khổ Eiưp da dung ASEAN ~ Trmg Quốc,Ching hanna Hiệp ảnh đội tác line chân hie min Thi Bath Dương,

= Nhưng tin tne tỉ, tới tân ăn 1990, hội ding rng ti din trôi từng tim quyền xế sở vụ vic đầu

tain: Asin Agrcuhll Prodacte Lanted v. Deoocntr Socalit Republic of Si Lmừa (CS) Case No

-ARBIE7I), ad, Rn 27,1990,

‘aps iEstsonzwobcy mctadargfesoaat dispute sethmant, uy cập lần chổngày 1590016

“haps stad zgÏavfqhùztiensLXrvyldarpeb701767 mpaf tuy cập lừa cingh 1582019

© Mineo để gi Quy tre hp ân r được chì nhân wang Cơng tóc Wachingon 1965, theo đó cơ ch đợc

tơíphền govt củ tong tai nước go two tự 0i hành pn gyật ci Toa i Wong ese. 36m êmBalu St Công use ICSD.

* Conflict of problems conceming FTAs andthe WTO have ru nh academic re, See generallyTim Graewert Conficing Laws and Trschton the Dispce Setlemert Process of Regional Trade Agreementsandy 170,10) CONTEMP. ASTAARS J287 2008)

</div>Trang 13<div class="page_container" data-page="13">

VỀ quy tic và thi tục giã quyết tranh chấp (DSU), trong Phụ lục 2 Hiệp dish WTO để git quyết một ranh chấp cụ th, ban trọng tài hoặc ban hội thẫm được hợa chon sẽ được lựa chọn để log trừ các thi tục khác đơi vớ tranh chip đỏ”. Sau mơ hình này: hầu hit các FTA châu A đều thông qua các đều khoản về thim quyển chuyên biệt

Các FTA ma Việt Nam tham gia cũng khơng ding ngồ xu hướng đó

Ngồi ra, tong các hip dinh thương mai hy do thể hệ mới mê Việt Nem Tà thành,

viên, ngoài các quy định về nội đang các hiệp định cing thường quy dinh vé cơ chếii quyết ranh chấp bing trong từ theo Quy tắc của Uj ban luật thương mai quốc tổ

của Liên hop quốc (UNCITRAL), Công tức về giải quyết tranh chấp đều te giũn các quốc gia và công dân quốc gia khác (CSID)', Phòng thương mai quốc tế (CC),

Phang thương mai Stockholm (SCC)

Co chế ISDS có thể làm giản bat động lực cho nước chi nhà va cả nhà đầu tr trong việc ting cường hiệu qua cite cơ chế giả: quyẾt ranh chấp trong nước và các thiết ch pháp luật*® Nhờ có cơ chế ny, ma nước tấp nhận đầu tư cổ th tha hút được "nguồn vốn đều bơ mà không phấ lo lắng về việc hoàn thiên thủ te te pháp và thể chế

trong nước. Nhà đầu tr cũng sổ giêm động lực gây sức ép đổi vớ chính phủ thơng quasơ chế giã qut tranh chấp trong nước và để sẵn có cơ chế ISDS. Bởi thi, ISDS có

thể lim giảm bot áp lục cả cách thủ tục giải quyết tranh chấp trong nước của nước điấp nhận đầu ne

Bin canh đó, ISDS cống co một tác động trái chiều khác — tạo áp lục ting cuồng

hiệu quả của thé chế trong nước. Nhung trên thực tẾ, việc các cam kết về ISDS có tạo xa những bước tiến trong cơ chế giã: quyết tranh chấp trong nước và các thiết chế pháp uất hay không vẫn là một câu hồi rat phúc trp khi mã câu

của bử vết này

Đây được xem như một cơ hội cũa nhà đều tơ để lựa chon cơ chế giã quyết tranh: chấp thay thé cho cơ chế giã quyết tranh chấp nổi đa vấn được coi nar không hiệu

qui và thiên vi, đặc iệt tại các quốc gia bit dn về chính trị và tham những Tuy nhiên,

một vẫn đã dit ra lá chủ thể khác ũng có thể phấ chịu những vẫn để tương hy (như nhà đầu tạ công din nước tấp nhận đều tỳ không thể áp dụng các thủ tue quốc tỉ tương tự Điều này din tới vẫn để tên tei giữa các tiêu chun quốc tổ về bảo hộ nhà đầu tr nước ngodi và các iêu chun áp dung với nhã đâu tử trong nước.

lời nha ngoài pham vi

“9 Tạng tủ ICSTD bao ồn cả đt chế wong tt các dich vu Họng ti ên quan và tã nự amg wong tải

of Law n the Developng World, (hư paper) (2004) caed im Susm D, Fra “Foreign Dect nvesuant,“Tụ munt Testy AioEnkion and the eof Lae” Foomote 43 page 366. Cabal Basusr and Develomaent{Law Jounal Volme 19,2007. T. Gasiurg, “ateratinal Sibsues for Domestic teen BeardJvesmant Tretdes end Govemunce”, Intemational Revie of Law and Eronamas 240) 107-123 005), Aowonbe, "Sutumble Develgmnnt and invesmane Teety La”, Jounal of Werld nvesoane & Trade, Vol18,2007 and. Suse, An Economic Analysis of Bateral Yetstovte Trees, chapter 6

</div>Trang 14<div class="page_container" data-page="14">

Mgt số nội dung mới về cơ chế trọng tài ISDS trong các Hiệp diuk throng mại

£ sma Việt Nam than gia

4) Co quan giải pdt tranh chấp tường trực (bai)

uve coi là một bước thay đỗi đáng LỄ so với cơ ché trọng tả vụ việc trong các hiệp

đánh như Hiệp Ảnh thương mei te do Bắc Mỹ (USMCA) và gin diy nhất là Hiệp ảnh. đối tác kinht toạn dn và tên bộ xuyên Thái Bình Dương (CPTPP), cơ quan giã quyết tranh chấp thường trực được t8 chúc khá tương đồng với mô hình cơ quan gai quyết tranh chip của WTO” Theo EVIPA Hội đẳng xét xử sổ bao gm hi cơ quan hội đẳng xét xử go thm và hồi đồng xét xử phúc thẫn, Hội đồng xát xử rong EVIPA có thé được xem như một mơ hình hin hop giữa toa án và trong ta. Các hồi đẳng xết xử bao gầm

các thành viên được bổ nhiễm theo nhiệm kỷ: nhưng lại đưa ra phán quyết (wards —thuật ngỡ được sử đụng với ý ngữ gin liền với phán quyit của trong tài theo Công

trúc ICSID và Công ước NewYork 1958). Đây được coi như một sự thay đổi lớn trong hộ thông giải quyit ranh chấp đầu hr

Mỗi vụ tranh chấp sẽ được xét xử bỗi mốt hội đồng gầm ba thành vién trong đó

một thánh viên là người mang quốc tích của quốc gia thành viên EU, một thành viên

Xhác à người meng quốc ích Việt Nam va mét thánh viên côn li la người mang quốc

tich của quốc ga thở ba

Theo Gaukrodger và Gordon (2012), trong tài đoợc các bên bổ nhiệm theo các mổHành trong ti vụ việc trước diy sé có xu hướng sẽ thiên vi và lâm việc vũ lợi ich cb

các bên để thuận loi hon trong cơng việc ci chính mình sau này'® Việc bỖ nhiệm thành viên và mơ hình hội đồng xé xử thường trực giã quyết được vin dé quan ng. và tính độc lập của trong tai sẽ giúp dim bảo vé chất lượng xét xử, kinh nghiệm,

iến thức và kỹ năng của trong tải

Tuy nhiên, mốt sổ học giã lei quan ngại về tín Linh hoạt của mổ hình hội đồng xétxử thường trực, hoặc việc chữ định trong ti đổi với các bên ranh chip. Tranh chấp

đầu tr quốc tổ có đặc thù đó Ia tranh chấp giữa nhà đều tr và nước tiép nhận đầu tr Do da, theo Ruth Marie Mosch'! và August Reinisch, quy ảnh về hồi đồng xát xử `” eo, Bạn th ký cin WTO sổ ay ime dạnh sich cic tr» viên cầu Ban hội thềm, tong ting hap‘hin ip Hạ aid cơ gan gìn anh ảo sf Sa chon hộitảm wisth

“9 Ng nhiền, ác bản cota th thuận gì vale vali co được gũi quit bởi soột thơnh viên dy nhấtages aug qe ih a quốc gà tnrba a do Chả eh hội ông setae đit ih hn chọn Bộn bị đơn nhi

‘BE hiên cin nhắc vin bản yên cần của bin nguyện don Win cơ số Quin chi, đíc but wong trường hep bin

gavin dom dowd nghệp va vind oie khoản tôn bội thường tn hit Hoke tha co ga mì hương đội

‘hap. Vinbin yéuciuphi dec gửi cing hc với hộ so khẩn rên theo quy da

‘San Ieper cđhem argntsIdefwafleshtactmsndekesearch papersinized/Conmentry%20459 pat,

‘my cip ngày 22 thing 12 nim 2016

"yong so 473 vụ ôn to Công wc ICSD vi Công rc vỀ Quy ắc ong tải ữm tự, thì cổ tối 69 tụ vc‘wong 1 đầu Eq vị th độc ip ca mah, om thi pfs oxfordjounals ii entnt/S/628 abstract,

‘muy cập ngày 15 hứng 9 nim 2018`9 Gian đốc công ty bật Mosch Legal

ˆ9Gáo sự- Phỏ Tường Mua Luật” Đại học Vin

</div>Trang 15<div class="page_container" data-page="15">

thường trục hoặc danh sách trong tải này sẽ khiến cho các nhà đầu tư khơng có quyềnchỉ định trong tài, từ đó, có thể thay các FTAs này thường có xu hướng bảo về quyềnlợi của các quốc gia. Hơn nữa, tiêu chuẩn của trong tạithành viên hối đồng xét xử đó làphải có năng lực chun mén trong lính vực cơng pháp quốc tế và sở hữu các bằng,

cấp, chúng chỉ chun mơn để có thể dim nhận các vị tri cơng việc tại các văn phịngtu pháp hoặc để trở thành những luật gia có năng lực chuyên mén được công nhận tạiquốc gia của họ Kinh nghiêm chuyên môn trong lnh vục luật đầu tr quốc tỉ, luật

thương mai quốc tẾ và thủ tue gi quyét các tranh chấp phát sinh liên quan din các thôa thuận đều hơ hoặc thương mai quốc té chỉ la mốt ưu thé. Vì vậy: đây cũng có thé

được cơi là mốt

i) Hox đẳng xáttứphíc thé (qppel trbnmai)

Việc thiêu vắng mốt cơ ché rà sốt tư pháp đổi với các quyết định cơn rong tải đã

trở thành những điểm gây tranh luận nhất cia cơ chế ISDS truyện thống ® Khác với

các PTAs trước đây mà Việt Nem la thành viên chỉ quy dinh về các thiết ché trong ti

thông thường gém một cấp xét xử EVIPA quy định một Hội đồng xét xử phúc thẩm thưởng te được thành lập 4 giã quyết các kháng cáo đối với các quyết nh của hồi

đồng xá xử

đủ) Ngxpén the minh bach trong giã qgễtrahchấp (ramgremg)

CPTPP, EVIPA và ACIA đều quy dinh vé nguyên tắc minh bạch trong quá tình, giã quyết ranh chấp, theo đó tắt cf các tử liêu (được để tình bai các bên, quyết Ảnh, của hội đẳng trong tà) sẽ được công khai trên website Liên hop quốc”, Các phiên.

dé trân sẽ được thục hiện công khai cho các bên có liên quan có thể hơn dx. Đây là

một dm khác tiệt rổ nét với phương thúc trong tải tơ thường theo nguyên tắc bỉ mật, cũng là một bước tiên mới theo xu hướng của thập kỹ gần day“ Nguyên tắc này cũng. cược bit gặp trong cơ chế giã quyết tranh chip của Trùng tam giã quyất tranh chip đầu tr quốc tế (CSD), hay luật mẫu của UNCITRAL; hiên nay, tit cf các vụ việc côn

ICSID đều công khai các thông tin cơ bản về các bên tranh chấp công như các kháng"nghị, phân lớn các phán quyết cia trong tà ICSD đều được công bổ trên trang chủ cũa

ICSD cũng như các website 6

Q) Phin qyễtcủa hội đồng tết ử có giả tí phíp lý như phán quyất của tồ án rong mie, khơng thể rà soát hoặc xem xét a, hoặc lags bổ

` United Nations Conference on Tất and Devespovat, World esment Report 2015. Referming

Duematonal Öneanuet£ GA, New Yok, p. 150, 2 gmerlly suggested tt an appeals mechaniwould enhance cedbilay,leemacy, coherence’ and freseubiay ofthe TSDS system, alhough was 50

argued tt mi agemane-comic petnamert cout gan riềc tieng eheady cong dscepacis tx

scars, tt RW Sclaveder, TTI au the Bneittev Cot Stem, tế

^ nô 24 CPTDP, Điều 316 EVIBA, Điện 21 ACTA

Sa thậm hược im cếonlnt orgies iefeaRees ist paper series no 2p ty cp ngiy 15 thing 9in 2019

‘Mion thim “iwesmana tuy ubintieh iw”, enlia: <mnn Tan cam; “Suvesment chins”, ent“tnp oxi ophưr cơm, tr cập ng 15 thing năm 2018

</div>Trang 16<div class="page_container" data-page="16">

Phin quyết cuối cing (bao gém cả phán quyết của Hội đồng xét xit sơ thẩm và Hội đồng xét xử phúc thim) sẽ được các bên tuân thủ, không kháng cáo, rà sốt, bi tơ, huỷ bơ hay bit kỹ biện pháp săn đổi nào ” Quy dinh này cũa EVIPA khác biết so với Công ức ICSID và CPTPP. Công óc ICSID và CPTPP vẫn cho phép khš năng sửa đỗi, hủy bỏ phán quyết '® Hai bên cam kết công nhận và cho thi hành phán quyết cuối cũng trên lãnh thd của minh như bin án của toa án quốc gia Truờng hop cũa

EVIPA, Việt Nam được ga bạn S năm tính từ ki Hiệp định có hiệu lục hoặc thoi gian

đãi hơn do Ủy ban thương mai quyét dink trong thời gian đỏ nêu Việt Nam là bị đơn thi việc công nhận và cho thi hành phán quyết trọng tả sẽ tuân theo Công woe New York 1958. Điễu này đồng nghĩa với vie Toà án cũa Việt Nam vẫn có thé xem xét huỷ phân quyết trong khoảng thời gien 5 năm này, EVIPA cũng quy din rõ lá biên

phip bảo hồ ngosi giao không được pháp áp dung trừ trường hợp một bên không thục

thi phán quyết cudi cũng của trọng tải? Quy định này cũng tương tự như Công wee

TCSID và các cơ chế giã quyit ranh chấp đều từ khác

()Ønp dinh vé bên thứ ba tn trợ trong vụ hiện ard party finding)

Trong EVIPA, quy đính minh bạch thơng tin về bên thứ ba tai tro trong vụ kiệnđược ghỉ nhân õ tại Điều 337; đây cũng là quy dinh mới so với Công túc ICSID vàUNCITRAL công như các hiệp ảnh thương mai tr do khác ma Việt Nam là thành:viên Quy định này cũng nhằm bảo vệ quyên lợi cho bên nhà đâu tư, ghi nhận việc nhà

đầu nr có thể nhận trợ giúp tit chính từ bên thứ ba, dng thời công ting tinh mảnh

‘bach, công bằng cho thủ tục trong ta.

00). Ông âmhvễ đất cọc đâm báo chovuthiện Geamtp.

Trong trường hop nhà đầu từ không đồ năng lực tii chính để ch trả phí trong tàikhi thua kiện, ảnh hưởng tới nước tiép nhận đầu tư Quy tắc trong tài UNCITRAL vàCông wie ICSID không quy định và nghĩa vụ dim bảo chi phi cho một vụ liện, tuynhiên có cơng nhân và chấp nhận ring các qut Ảnh về dim bio chỉ phi sẽ thuộc

pham vì thim quyền chung của trong từ. ĐỂ lam 18 hơn và vẫn dé này, EVIPA đã quy đảnh cụ thé hon vỀ nghĩa vụ của nguyên đơn (nhà đâu tu) vé việc phi dim bảo tắt cô hoặc một phân chỉ phí nêu trong trường hop phin quyết vé chỉ phi không cổ lợi cho "nguyên don; nêu không dim bão v vẫn dé chi phí, Hồi đồng xét xở có thể tri hỗn

hoặc đính chỉ thủ tục tổ tung 6L

(eit) Giớt ham cụ thé phạm vi quyền sử hong tong tài qiốc tế, giới hạn tốông hơn về tế gian khối kiện và nội chong được khối kiện

</div>Trang 17<div class="page_container" data-page="17">

Trong các Hiếp định đâu tr thể hệ đầu phạm vi áp dụng của hiệp dinh thuờng

theo hướng mỗ, hay nổi cách khác, thấm quyện của trọng ta đầu tư quốc tổ mỡ rơng"với nhiều loạ tranh chấp, khơng chi liên quan tdi các nghĩa vụ rong hiệp din, ma cĩ

thể bao gém cả tranh chip trong các hợp đẳng đầu tr giữa nhà đều tr nước ngồi và chính phi nước tip nhân đâu hư kỷ ® Trong các hiệp Ả nh đều te thể hệ mới, đơn cổ hr EVIPA đã gi hen cụ thé các điều liện dé nhà đâu tự cĩ thể ép dang phương thức trong t quốc Ỷ kh din chiếu tơi đều khoăn "bao trim" trong hiệp đnh này 8

(iin) Cơ chế ngồn ngừa tình trang lam đàng các hiệp Ảnh đầu ne orion

shopping/ treaty shopping)

Voi mục dich ngân ngừa tinh trang nha đầu tư chon hiệp định đầu tư chỉ đỂ khơiIm nước nhân đâu tr rong các hiệp ảnh thương mei, higp định bảo hộ đâu tử th hệ

mới đã quy định ci it hơn cách thức xác Ảnh “nha đâu tử” thuộc phạm vi đu chỉnh của hiệp Ảnh bổ sung thêm các quy định vé việc từ chối quyển cũa nhà đầu tơ được

hi nhân trong hiệp đính nếu nhà đầu từ khơng cĩ mi liên héfkhéng thuộc phạm vi

điều chỉnh của hiệp định (denial of benefits provision) $5

đề) Cơ chế loạ trừ nhanh các tranh chấp khơng cĩ cần cứ (ecnly orexpections dimiscal mechanism)

Khơng phi moi nha đầu tơ tục hiện các dự án đầu tự trí các quốc ga đều thiện chỉ, ân thet, trong mét sổ trường hop nhà đầu tem dụng các hiệp đính đầu tư để

khối kiện lam ảnh hưởng tới danh tiéng tiêu tốn thời gien và chỉ phí theo liên củachính phủ nuớc tp nhận đầu tự Vi vậy, cơ ch rà sốt và loai rử các khiểu ng khơng

cĩ căn cứ hoặc lam dung tổ tang trong tài, chẳng han thủ tục tổ tụng song song

khiêu nai đã được xát xử, hoặc lem dung các hiệp Ảnh đầu tư hay đề tỉnh la các

khiêu nat smu kta nguyên đơn đã rt đơn khối kiện trong giai đoạn xem xét của họng

tải về thấm quyên trong tà rất quan trong®”

(6) Cơ chỗ ngăn chấm các thì he chéo (conciaring proceedings)ĐỂ bạn chế nhà đều tr khơi kiện tei nhiễu thiết chế giã quyết ranh chấp đẳng thời

đối với cũng mất tranh chấp, các hiệp dinh đâu tr thể hé mới đã quy dinh cu thể về `3 Tạng thộng 2700 BITS thì ong 40% BITs bo go điều hoin bap trim (entree cans) guy đẹh vi‘vc mỡ ơng tain quyện ca ong tài đâu tr quốc te đơi với anh chip hop dang gia a đu tr xước

tp nhận đa or Yam Yeneark.Soul, Ket, “Wat sbout This “Unbrela Chai” an Yee: SA eta

(GỖ, AMingtơn toner eeresicnalmestuent Agreements: A Glade to the Key Hanes (Oxford Untesty

Brest 2010) 483,

° Phón 202 59 EVIPA,

' Đặc bật đội vĩi thự đần trà tháp nhân, khơng chỉ gĩt hơi đối với hp nhân được think Sp in Tá Để

"nước tình yn hếp đnh ican m rộng gu Ah VỀ vặc pap hand Gare sec hoạt ng kh danh

tein ãnh thd muốc thơ tên, wi cc q Anh vì nba đầu tr wong Đều 91 CPTEP, bode guy đẹh co tả vềđền ơn tah ip, văn uoƯ và qua ý, rằm soit hot động của hap nhin & win nh tho move tính vin,

Viên tong ilu? EVA,"Dae 15 CPTEP, Điệu 19 ACTA,

` Xe phần Cơ chi ngăn chân tơ t tổ ng chẳng cdoDaas HEVDA,

</div>Trang 18<div class="page_container" data-page="18">

quyền khối kiện của nhà đầu tr và việc trong tải từ chốt thẫm quyển trong tuờng hep

tranh chấp do đã được xét xử tei toà án trong nước, cơ quan hành chính trong nước

2. Cơng ước NewY ork 1958

3. Hiệp định đầu hrtoin điện ASEAN (ACIA)

4. Hiệp định bảo hộ đầu te giữa Việt Nam va Liên mình châu Âu ~EVIPA.

3. Hiệp định đối tác kink tế toin điện và tiền bộ xuyên Thai Bình Dương -CPTPP 6. Hiệp định khung về Hop tác nh tổ toàn din giữa ASEAN va Trung Quốc

7. Hiệp định thương mai t do Hoa Ky, México, Cansda ~USMCA.8. Hiệp định thương mai tự do Australia — Mideyie

9. Hiệp ảnh đổi tác kinh tế Nhật Ban ~Philipines

10. Hiệp dinh thiong mai te do ASEAN - AnD6

11. Hiệp dinh vé đều tư gitta ASEAN Han Quốc12. — Hiệpđínhđầutrgiữa ASEAN va Hongkong

l3. — Hiệp đính Thương mại Tự do ASEAN - AustraliaiNew Zealand(AANZFTA)

14. Hiệp ảnh dau te song phương gữaĐứcLibeds15. Quytée trong tai ICC, UNCITRAL

16. Quyết ảnh số040014QĐ-TTg ngiy 14 thing 01 năm 2014 côn Thủ tưởng Chính phủ về Quy chế phốt hop trong git quyết tranh chấp đầu he quốc tế

SÁCH, TẠP CHÍ

1. AndrsasE. Lowenfeld International Economic 395 (Oxford University Press2003)

2. Ibrahim E 1 Stihste, Towerds a Grester Depolitcization of InvestmentDisputes 1 ICSID REVIEW1, 1 (1986).

3. Jehn Collier va Vaughan, Gidi quyết tranh chip trong Luật quốc tổ, Nab. Daihọc Oxford, 1999, tr.10.

4, Julien Chaisse, Chương 1 Tổng quan về Diu hr quốc ổ và Luật đâu tr quốc t,

Giáo tình Luật đầu te quốc tổ, Neb. Tư pháp, tr 34: 35

—¬

</div>Trang 19<div class="page_container" data-page="19">

5. Manuel R. Garcie-Mora, The Calvo Clause in Latin American Constitutions‘and Intemetionel Law, 33 MARQ. L. REV. 205, 206 (1949).

6. Nathalie Bemasconi-O ster alder, Stte-State Dispute Settlement in Investment‘Tresties the International Institue for Sustainable Development Best Practice SeriesG012

7. See WonMog Choi, “The present and future of the investor-stete disputesettlement paradign’”, Jotend of Economic Lew 10(3), pp. 725-747

8. Truing Đai học Luật Hà Nội Giáo trình Giải quyết tranh chấp thương mei quốc

tổ Nb. Tu pháp tr178-179

9. Tử didn Luật học Black @lack’s Law Dictionsy)

10. Yannace-Smeill, Katia, “What sbout This

Yeumace-Small, Katia (ed), Arbitration tuder International investment Agreements: AGade tothe Key Issues (Oxford University Press 2010) 483

</div>Trang 21<div class="page_container" data-page="21">

CƠ CHE GIẢI QUYET TRANH CHAP GIỮA NHÀ DAU TƯ NƯỚC NGỒI VÀ CHÍNH PHU NƯỚC TIẾP NHAN DAU TƯ TRONG KHUÔN KHO

T8. Trịnh Hãi Yên

, Học viện Ngoại giao

Khoa Luật Qui

Tôm tắc: Hiệp Ảnh khu vục đều tiên quy đính phoơng thúc, thủ tue ma các nhà đầu tơ rong nơi khối có thể sử dụng để giả qut tranh chấp về đầu tơ cia ho với "ước tp nhận đầu tu được đơa ra năm 1987, Hiệp ảnh về thúc diy và bão hộ đầu tr (GA), Theo đã, nhà đầu từ nước ngoài được rao quyền sử dụng trọng tải quốc tế để

khối kiện các vi phưn cam kết bảo hộ đầu từ nêu dim phán, hoa giả thất bai Điều

khoăn giải quyŠt ranh chấp ngắn gon đó hiên nay đã đợc thay thé bằng mot phần

riêng ci tất với 14 điều khoản trong Hiệp inh đầu tr toán điện ASEAN 2009

(ACTA), Tuy quan đm cin các nước thành viên ASEAN khi soạn thio ACLA là kế thờa và cũ thin các quy định của IGA nhưng thực #8 ACTA ch tấp tục cách êp cân sử dạng nhiễu cơ ché giếi quyết tranh chấp, phương thúc hữu nghị và phương thức xát xử: Trong tải đầu từ quốc tệ, trung tim và se manh của quy định vé giải quyễt tranh

chip, đã dave xây đụng chi tt vé moi mất, tao nền sự khác biệt hoàn toàn với hiệpđịnh cũ và phân ánh những cất cách trong phương thức trong tài đâu từ quốc tế, Bài"viết nay phân tích những cải tiến quan trong và một số han chế trong thủ tục trong tảiđầu tư quốc té của ACIA

1. Sự hình thành và phát triển của cơ chế giãi quyết tranh chip giữa nhà đầu

tr muớc ngoài và Nhà nước trong ASEAN

Các nước ASEAN đặc biệt coi trong và khá thành cổng trong việc thụ init FDI vi

DI dem lạ cơ hội quan trong đ phát trên kinh t, thông qua nguén vẫn bổ mang cơ Tội gia ting việc lam, tếp cận thị truờng tấp thu các tấn bô công nghệ” ý kết hiệp cảnh đầu tr kùm vục hay xây dựng các cam kết khu vục vé bão hộ và thúc đầy đều tr 1à một trong các biện pháp đỂ các nước ASEAN làn ting súc hấp dẫn cũa mô trường pháp lý nhằm thụ bút đều tơ nước ngoài. Mét cam kết quan trong là cũng cấp cơ chế giã quyết tranh chấp ma nhà đầu tw nước ngồi có thé sử đụng ki ho cho rằng các

quy định bảo hộ trong liệp dinkhu vực bị v phạm, Các nước ASBAN đã du cơ chế

ii quyết tranh chip giữa nhà đầu tr nước ngồi và chính phi nước tiép nhân đầu tr

© Vệ số nỗi img trọng phn này được pit win dom tên mục Canrgling Sate Conmaimants nthe ACTA

‘rocedinel Prove tong sich cần tác ga Trnh Has Yon, The Buerpretiion of name Treaties Ni.

‘Martins Nghef Polishers / Bra Academie 2014

"Bun urky ASEAN, Bo cáo Dia te ASEAN 2018, dung 11 nim 2018

</div>Trang 22<div class="page_container" data-page="22">

vào những hiệp đính song phương của mình từ cudi những năm 1960,”Ì trừ một số "ngoai là” Hiệp nh khu we đầu tiên quy din phương thức, thủ tue mã các nhà đầu

te trong nôi khối co thé sở dạng đỄ giải quyết tranh chấp vi đầu te cia ho với nước

tiếp nhân đầu tư được dua ra nim 1987 ~ Hiệp Ảnh và thúc đẫy và bảo hộ đầu tr (GA). Theo đó, nhà diu tư nước ngoài được trao quyén sử dụng trong tai quốc tế để Xhôi Hiện các vũ pham cam kết bảo hồ đầu hznều dam phán, hoa giã thất bại”)

Trong mist 25 nim có hiệu lục, cơ chỗ trong tải quốc tẾ trong IGA mới chỉ được

sử dang hai lần Năm 2000, tranh chip thử nhất, Yeung Chỉ OO liên Mi-am.ma”t

được đơa ra giã quyét bing trong t theo Quy tắc Phụ trợ ICSID, sma các nd lực đảm,phin bất thánh Tranh chip này phát sinh tờ việc Mi tr me chiêm đồng tam thời và ra

lânh đồng cửa một công ty liên doanh ở Mi-an-ma ” Pham vi áp dung của IGA giỏi

hhan cho đầu tr đã được "ghê duyên và đồng ký bing vin bản" seu kta Hiệp định 1987 co hiệu lực đối với Mi-an-ma vào năm 1997. Dù rằng khoản đầu h của YCO đã được chip nhận theo néi luật cia Mina trước năm 1997 nhưng Hội đồng trong tà kết

oận là theo Digu IG) vin cân co nự phê đuyệt cũa Mi-anrma và đều tr phải đồng kýbing vin bin mới đuợc bão hé theo Hiệp dinh Vi thể, Hội đồng bác dom kiện kết

Jin khơng có nhà đều hư khơng được nữ dụng TGA và Hội đẳng khơng có thim quyền

tử ranh chấp này, Hiệp định đều hoàn diện ASEAN năm 2009 (ACLA) vẫn nhắcdin yêu cầu đầu te phải được chính quyển nước nhân đầu te phê đuyệt rổ ring bing

văn bên nlamg không bit buộc chung mã chỉ ép đụng nêu php luật

Vu ranh chấp thử hai đơa trên Hiệp định 1987 là Cemex Asia Holdings Ltd, một

công ty Xing-ga-po, là chi nhảnh của một công ty Mê xi-cô, khôi kiện lạ đô nô-xi-ara

trong tài ICSID vào năm 2004 "5 Vụ này cuối cùng đã được dàn xép thông qua dam

phán bí mật, ghi nhân đưới hình thức phén quyết trọng tai vào tháng 2 năm 2007. Vớirue dich cũ thiện khung pháp lý khu vục về đầu tw nước ngồi, nâng cao tính canh:

tranh trong việc thu hút đầu tơ trong nổi khổi”” ASEAN đã bit đu dim phán xây dung hiệp ảnh mới thay thé IGA từ năm 2007 và ACTA được kỹ kết năm 2009, có

hiệu lực từ2012

Ví ân sen các Hộp dh đầu r song phương ga Ha Ln vi đồn xa (1969), ga Ảnh vì Pipa

(0980), ÚC và Vt Nam (691)

‘Vidi em các hip dh đầu tr song nương ca Đúc vi Thái Lm (1961), ga Bivi để -xra (1970),

giết Anh vì Thái Lun (197830 1970 52Eemac edness BIT, the 1978 UE-Thailnd BIT. Seerdh Tailed

Điền X Hiệp dah IGA.

` Yeng Chí OO Trading Pe Ltd. v, Govenumunt of the Union of Mya (ASEANID. Cest No. ARBIOLI)

“Xem thing on vì wlan tri hưpc Jame asia comeases/1173

"Danan ốt ga thập ASEAN trim 1097 a Hp đe 1987 bít du có hiệu ae di với Mi ma từng23 hing Trâm 1997

° Cen Asa Holdings Lv. Republic of Indonesia (SID Cast No. ARBI0/3) xem thêm thing th vi vụ‘sina eek worn orgeavPagaccassleace etal agp? CassNo=ARBIOA(3

‘Yona A Bhupeasttor Growth ASEAN Branansc Conmumay 3015 Mogirs and ey Achievements 2015),

</div>Trang 23<div class="page_container" data-page="23">

Các nước thánh viên ASEAN mong muốn hiệp ảnh đầu tr mới của ASEAN

-‘AGIA, một hợp phần của Cộng đẳng kinh tỉ ASEAN, sẽ là một hiệp định đầu tr mang tính tồn diễn, ining tới tương lạ, cĩ các điều khoản phân ánh thực tin tết nhất” Kt qua là đã chứa đọng nhiễu đẫm mới hướng tơ những the tin soạn thio đều woe

6 lợi cho nhà đâu he vã đồng thời dim bảo sự inh hoạt và chủ đồng trong đều tt,quên lý hoạt đơng đâu te cia nước nhân đầu tư, Hiệp ảnh được chín thành ba phần

"với 49 điều khoản điều chỉnh tồn iện các khía canh nh bơ do hố đầu hy, bio hồ đều

thụ xúc iên đều hư và thuận lợi hố đầu he

ACIA dành néng một phin, Phin B, quy định v giải quyết tranh chấp giữa nhà đầu trvới quốc gia thành viên, từ Điều28 én Điễu4I. ACIA nêu rõ pham vi áp dụng của ISDS tong hiệp đình này, Theo đĩ, cá nhân cố một quốc tích là quốc tích cia "ước nhận đầu tư sẽ khơng được sử đụng cơ chế của ACIA. Nhà đầu từ cũng khơng

cược khiếu ng về các sự việc in ra trước hi ACIA cĩ hiệu lực. Trừ ha thường hop

‘nay, nhà đầu tư cĩ quốc tịch của một nước thành viên ASEAN,” cĩ khoản đầu tư theo cảnh ngữa trong ACLA*? cĩ quyền nữ đụng cơ chế giã quyét ranh chấp ở Phin B cũa Hiệp dinh Vấn dé người thường tn cĩ thuộc phạm vi bảo hộ cia ACIA bay khơng và

fir đồ cĩ quyên liên nước nhân đầu tư ASEAN ra trong ti quốc tế hay khơng được

giải quyết ở Nghị định thư số 2 năm 2017 (hiên chưa cĩ hiệu luc) * Theo đĩ, việc bảo

‘hd người thường trú phụ thuộc vào điều kiện cĩ đt cĩ lại giữa các nước ASEAN ©? Ngồi ra, ACIA cơng khẳng ảnh quyền cia các nước thành viên trong việc từ

chi bio hơ các cơng ty đầu hr nước ngồi khơng co các mốt iên hệ the chất với

— CC

* hi đo tr đo gọ nhu ACTA Hh hn oc hip ha ca mal uc ga ah vấn ang i‘ote tun ơn đu tin fh ca mối Gare pu tinh vận Mục Hồ hân rộng Wace aan

1 cng din hoe mang quy th oe co guờn teng và ạt Quc gx thnh vận te hep đợcSeino đt non ok ise anh vấn He Hp co ngà hea tay nh Hee thoi Dạ

ốc gà tao van, vỉ ng: Gch li xhgận hay phi li hoận, mộc s in nha nước hay sởTất kỳ đoh hguệp, ơng t, các trae, domh nghiệp bên dan, lên danh, doe

boils sot,bio lence fat gon Sy) ri a cs hợp vị ứng agen đợc và ác et she ae ‘in aythd chip, quyền co phép duing nim gitvat dup Sản hủ con nợ tanh ốn hát vật OUD; (3)cổ ghần cĩ phần, ii hiến, che giy ng vi ác hà ae thơn ga pip shin hoc quần va lode cag cơng‘yd, Gi) quyền sẽ ita Wi tệ được Hạo theo hật va quy nh ca mỗi Quắc ca th» vin, (x) geen đơi

tu hoặc đội te hến các hop đồng lên quan độn Jah doanh và cĩ gti ch () các quyền Đo Hep

ng ao gun Hop dang chủ hĩa Sto ty, Hep ding sy đựng, quản, cản mức ọc cua st don Oe)hưng quyn kat doanh cin tiết tax hiện ác hot ding ah va cĩ gi trải duh theo quy đạn củaInit hoặc deo hap ding, bao gìn bit kỳ nhượng quyin vt neh cứu, trồng Đợt, ht malt và Hai túc "ago tảinghyên dain hiện Dune cing bao gim các Moin tm được tv on đầu te do thơng Hường (ges Jinn, lric, Hi van, cd ức tên bin uyên, và các phy Bat kỷ sethay dia eke no của ti Sin wi dang tn độc Eehọc được diu tr 5é ng inh hưởng din vie phin lui Moin đầu te nêu Bản".

(Glhwin Điều 4) Đền tec nhựa va bio hộ cia Tiệp deh own "ưễn te cia ha đân urtinée Quoc gt‘hun văn Mực gin fn hệ ca mệt Quắc gin his viên rước Hd hp dh nộ cĩ hiệu x hoặc các khoản,

cầu Er đọc he lip nim gšEhọc mổ rộng seu Xi Hip nh mày cĩ hiệu lev được Gum hân the bác,

‘gy nh và chính sich quậc ga, bong một số cường hep ctế, được xác nhận bừng vin bin cia các cơ nh Hạc chun i Que gat tn "Goan, Đảng

"Nigh in trai đội ACTA, en tạ ety estas ase

enter.

</div>Trang 24<div class="page_container" data-page="24">

"nước nơi ma công ty dé thành lập nus khơng có sơ quản lý và kiểm soát thuộc nhà đầu tơ nước khác hay nước nhận đâu hơ và khơng có hoạt động kinh doanh the chất ở nước đi đầu tu (substantive business operations). Theo đó, khi một nước nhân đầu te ASEAN thơng bio cho nước di đều hư vé tử chối cho công ty của nước đó hưởng lợi

ích ACIA thi cơng ty này không được viên dẫn bắt kỹ quy dinh nào ci ACIA, baogồm cả quy ảnh v gi quyết tranh chấp.

Tuy quan điển của các nước thành viên ASEAN ủi soạn thảo hiệp ảnh là ké thừa và cũ thiên các quy dinh của IGA nhưng thực tổ ACTA chỉ tp tue cách ấp cận

sử đng nhiễu cơ chế giải quyét ranh chấp, phương thức hữu nghị và phương thức xátxử Trọng tải đầu tơ quốc t trung tâm và súc manh của quy Ảnh về giải quyết tranh:

chip, đi được xây đụng chi tiét về moi mét, tạo nên sơ khác biệt hoàn toàn với hiệp dink cũ và phin áh những cải cách trong phương thie trọng tài đầu tơ quốc tổ

2. Các phương thức giãi quyết tranh chấp giáa nhà đầu tw nước ngoài và Nhà

nước trong ASEAN

Giắng như các hiệp dinh đầu tơ khác, ACTA yêu cầu các bên trước hết tìm lúểm ii pháp cho ranh chấp của họ thông qua các biện pháp hữu nghỉ như tham vẫn và

đàm phán Bim bảo sơ hợp tae ofa các bin trong quy bình này, Hiệp ảnh yêu cầu

tham vẫn phii được bit đều rong vòng 30 ngày từ khi nước nhận đầu tr nhân được Yêu cầu tham vẫn bing văn bin côn nhà đầu tr.Nha đầu hy phấ cổ gắng cùng cập cho nước nhận đầu tư các thông tin vé cơ sở pháp lý và thục ti

Tình trước khi them vin bit đâu +

Hoa giã cũng được dé cao trong ACIA; theo đó các bin tranh chấp có thể yêu c tấn hành việc hoà giã vào bit cử giai đoạn nào của quả trình giã quy tranh chấp

nhằm đạt được sự đồng thuận Tuy nhiễn khơng có ring bude nào đối với quy tìnhhồ giải và nhà đều trod thé u cầu chim dt hoà giãi bit kỹ lúc nào. Biện pháp hoàiii cơng co thé được tién hành rong kh tin tình tổ hạng trong tài hay toa én đangcủa các cáo buộc của

dina giữa các bên tranh chip. Biện pháp hoà giải hưởng tới thoả thuận hop tý, có thể chip nhân được đối với các bin tranh chip nên các bên có thé đưa ra quan diém nhân nhượng khơng dua trên cơ sở luật. Đ tránh vide cử dung các quan diém này trong các cơ chế xét xổ, ACTA nêu rổ rằng "tên trình hoa giải và quan điểm ma các bên ranh,

chấp đưa ra trong quá trình hoa gui sẽ không ảnh buông đến quyền lợi của ho khi tin

hành các thủ tue tiếp theo "Š

Nha đầu từ nước ngoài được sử dụng cơ chế xét xử với mét số han chế

dang Cơ chế này không đành cho các tranh chip trong gisi doen trước khi đu tr

Spas, ACTA.Bigu 31, ACTA

`! Đền 30, ACTA.

</div>Trang 25<div class="page_container" data-page="25">

uve chấp nhận ở nước nhận đu tr Vỡ thể, di một số ngĩa vụ như đổi xử quốc gia,

đối xử tối huệ quốc ỏp dung cho cả gia đoan dang thất lập hoạt động đầu na và saa khi đầu tr đó bắt đều đi vào hoạt động chớnh thỳc tủ nhà đầu từ nue ngoài khụng thể sử dung cơ chế trong tải rong ACTA để gai quyết cỏc tranh chấp vộ phõn biệt đối xử trong giai đoạn dang chun bị đõu tự Ngoài ra, ACIA lit kể cỏc điều khoản cụ thộ mà nhà đều bơ cú thi đơa cỏo buộc vĩ phạm ra giải quyết theo cơ chế của Hiệp định. Đổ là Điều 5 (Đất xử Quốc gio, Điều 6 Odi xử Tải hud quốo, Điễu8 Quin bị Cấp

cao và Hội đồng quan tn), Điễu 11 @ội xở đầu hộ, Điễu 12 Bai thường trong trường

hợp xung độp, Điều 13 (Chuyển tin), Điều 14 (Tước quyờn sở hữu và Bồi thường)

“Theo danh sich này, tit of cỏc tiờu chuẫn bảo hỗ đều cú thể gió quyột theo cơ chếtrong Hiệp dinh trừ Điều 7 (Yờu cầu đối với hoạt động cũa đầu tu) được điễu chỉnh,

theo Hiệp dinh của WTO vộ cỏc biện phỏp đầu tr liờn quan dộn thong mai (TRIMS).

ACTA dit ra một số điều kiện và thi tue cho quyộn sử dụng trong ti quốc tẾ cụn

nhà đầu tơ nước ngoài Thứ nhất, dộ cổ thể sử dung quyển khối kiện ra trong tả ce

“mỡnh, nhà đầu he nước ngoài phấ ró qua gia đoạn chữ doi (vating period) dành cho

tiện phỏp hữu nghị, tham vẫn tối thiểu là 180 ngày # Thớ ha, nhà đầu tơ nước ngoài phải bất đều thủ tue tổ tung trong ti trong vũng 3 nim kể tử ngày nhà đều từ biẾt

được, hoặc theo một cỏch hợp lý phải iết được, việc vi phạm cỏc nghĩa vụ quy đạn,

trong ACIA của nước nhõn đầu te ma gõy ra ổn thất hoặc thiệt hai cho nhà đầu tr hoặc khoản đầu tư cia họ õu cầu này nhắm dim bảo tớnh chắc chin trong việc đều tra, xem xột of chứng cũ ti liễu vỀ cỏc tinh tt ranh chip! và nước nhận đầu tr khụng phải ginh chịu trỏch nhiệm cho những biộn phỏp, chỉnh sỏch đến ra rất lõu trong quỏ khứ ° Thứ ba, nhà đầu tơ phi gis thụng bỏo bing văn bin cho nước nhận đầu tơ v ý ảnh đơa tranh chấp ra hội đồng trong tự it nhất 90 ngày trước khi đơa tranh chấp ra trọng tả. Thụng bio này cộn tụm tắt ngắn gon những cỏo buộc vi pham

AGIA cia nước nhận đều từ (bao gốm cả cỏc điều khoản bị cỏo buộc vi phạm vớ

pham) và nờu rừ những tộn thất hoặc thiệt hai được cho là đó gõy ra cho nhà đầu tr hoặc khoản đều tư của ho đè Thứ he thụng bỏo về khỏi kiờn ra trọng tài phi cú kốm. theo vin bin từ bố quyển bit đầu hay iếp học bit cỏc thổ tục tổ tung theo toà ỏn Day”

`! Đu 30) acta,' Điều 33, ACIA.Bila 3A), ACTA,

â Xem An Redfon et a, Lav and Practice of ternational Conmercial Arbitration (Landon: Set &ave, 2008), 408

TS Aetiemy VanDueer, Pelope Smuons and Gran Mayeda, btegeting Susie Development toJiuimatinal Inesmant Ageemats: A Guide for Developing Core Prepared for te Conmemveath

Seoeurat, ‘hang . nản 200, ` tà

‘ip hrm sid œgjpdiD01216h weal forum, consnoniAMh gu: pit 111

bau 0), ACA

</div>Trang 26<div class="page_container" data-page="26">

cơ quan hành chính có thẳm quyền của nước nhận đầu hr hay bit cử thủ tue ổ tong

nào liên quan tới các cáo buộc vi phạm ACTA của nhà đầu tư 2

Nha đầu tư nước ngoài được lựa chon một trong các cơ chế xét xử sau? + Các toà án hay tồ hành chỉnh có thẳm quyền cũa nước nhân đầu tư,

+ Trong tải thành lập theo Công ước ICSID và Quy tie thủ tục tổ tùng trọng tài

ICSID,** néu cả nước nhân đầu tơ và nước đi đầu te đều là thành viên của Công ước

4 Trợng tai thành lập theo Quy tắc Phụ trợ ICSID (CSID Additional FacilityRoles) nếu chi có mage nhân đâu he hoặc nước & đầu tơ là thành viên cia Cơng ướcICSID;

« _ Trợngtả thành lấp theo Quy tic trong tai UNCTTRAL; hoặc

« _ Trangtâm Trongtai Kho vục dit tạ Kuala Lumpur hay bất kỷ trung tâm trongtii ka vục nào đặt trụ số ASEAN; hoặc

« _ Trong ti thành lập he bất kỹ các quy

các bên ranh chấp nhất tí

Hiên ney, nhà đầu tơ thuộc pham vi bảo hd của ACTA có thể lựa chọn trong ti thành lập theo Công tước ICSID, nhn số liệu ở phân trên cho thay là loại hình trong tài

được ta chuồng nhất, nêu nước nhận đều hư và nước & đầu tư lá Bờ nấy, Căm-pư.chia, Indé-né-ria, Mala-xi-a, Phiclip-pin hay Xing gi-po vi các nước thành viên

ASEAN này đã phê chuẩn Cơng ước ICSID ® Trường hop nhà đầu tư kiện Phi-tip-pin thi có thém điều kiện la phii co được tho thuận bing vin bản với Phí. pin vi việc sử dụng trong tai ICSID.% V 6i các nước nhận đầu tư khác trong ASEAN, nhà đầu tr khơng thé ding trong tà ICSID vì các nước đó chưa tham ga Cơng ước ICSID. Tuy nhiên, nêu họ vẫn muốn sở đụng các cơ chế hành chính hỖ tro tổ tung trọng tải cơn TCSID thi ho có thi khối kiện theo Quy tắc Phu trợ ICSID khi họ có quốc ích cia một

nước thành viên ASEAN di tham gia Công woe ICSID. Ngược lu, nhà đều tư din từcác nước chữa them gia Công wie ICSID có thể sử đụng cơ chế này khi kiên nước

nhận đầu tư đã them gia Cơng ước này ® Đối với các loại hình trong tài khác, khi nhà

đầu tr đơn đơn khối kiện là đã cầu thành thoš thuận rong tải bing vin bản giữa ho vàtrọng tai nào khác néu được tất cả

Độn GA

Bản 10)/ACA

Shang nong hep ca Disc nip Am in tuo ng ic IED và tay ắc tỗ n t ng

spe at at alt Đốc top in inn gi cứ Bìngnh peng agape HỆ.

ipod đanngEn ck Bin

Wm Đo ụh keng Lt mc hàn vênTCSD neg bch i ia CHD (singly 2‘hanged 208) Tan, Ven Memon, TU T dom ps oe vàn Cage

</div>Trang 27<div class="page_container" data-page="27">

"ước nhận đều ta với chấp thuận của nhà đều tư ð trong đơn khối kiên và chip thuận của nước nhận đầu tơ năm ở chính Điệu 33 của ACIA ma ho chịu sự rằng buộc. Nhờ Xây, nhà đầu hr có thể sử đụng biện pháp trong tài đu tư quốc té và lus chọn Loi hinh

trong tài được cho phép trong hoàn cảnh cụ thể cũa họ

[ACTA đơn ra một số quy định mặc Ảnh áp đụng chung cho moi hối đồng trong tải

thành lập trên cơ ở Hiệp dink, đù quy tắc trong ti nhà đâu tela chon lag. Theo đó, hội đồng trong tai bao gém be trong từ viên, mỗi bên lựa chon mt trong tả viên và một trọng tài vién thir be do các bên nhất tri cùng bỗ nhiệm giỡ chức chủ tịch Hội

đồng trong tải áp dụng ACIA, những hiệp định lién quan giữa các nước thành viên ASEAN, các quy dinh liên quan cia luật quốc tế và nấu cén, nối luật của nước nhận đầu tr Trước th hội đẳng trọng tải dara quyét ảnh coỗi cũng, các bên tranh chấp có thể tự thoả thuận giải pháp Hội ding trong tii quyết định theo da s6 và phán quyết trong tả có tinh rang bude đối vớ các bên ranh chấp 0, được các nước thin viên ASEAN đảm bảo cho thi hành 181.

3. Những ci tiến quan trọng trong thả tục trọng tài tốc ế cũa ACIA

Thứ nhất ACTA 8ã làn 18 hơn phạm vi áp dang cia đều khoản MEN do trongthực dn xét xử đã có những kết luận gây tránh cấi và mâu thuẫn của trong tải quốc tétrong nhiễu vụ kiện giữa nhà đầu tr made ngoài và nước nhận đều tr và việc iệu nhà

đầu tơ cô quyển nữ đụng cơ chế giả quyết tranh chấp thuận loi hơn từ một hiệp dint,

khác của nước nhân đâu tơ thông qua điêu khoản MEN hay khơng Chú thích 4d) của

Hiệp định quy ảnh ring đều khoản MEN "khống ép ding đối với các thủ tục giải quyết tranh chip giữa nhà đầu tr và Quốc gia có trong các hiệp dinh khác ma các

“Quốc gia Thành viên tham gia

Thứ hơi, các tiên pháp về thuÊ được xem xét với quy tình thủ tục riing do đây là

‘mot finh vực chính sich die thù của moi Nhà mage, lê công cụ chủ yêu tao ra ngânsách của Nhà nước. Nhiễu nhà đầu tr nước ngoài đã cáo buộc quy nh thuổ của nước

nhân đầu tr vã ghemn các cam kết cũa ho trong những điều tước quốc tơ về khuyến

“khích và bảo hơ đầu tư !? Các khiểu kiên như vậy phải trải qua một quy trình rà sốt

bổ ming cơn các quốc gia lý kết ACIA, nước nhận đầu tư và nước đ đầu tư Theo đó, ai quốc gia này, có sự hơn dự của các cơ quan có thim quyển vé thuê của họ sẽ

them vin để xác dinh xem liêu biện pháp bị liên có phải la mốt biện pháp thuỷ

5 Đn40Q), ACTA,

Baus, ACTA."Điệu 350), ACTA.9! Điển 416), ACTA.

ˆ'° Viên xem phán quyết trang các vụ kiện Link Trading v. Moldova; Enron Corporation Ponderosa Assets L P

Agente Republic, ICSD Case No. AEBDIS, EnCana v. Zeus, LCIA Case No. UNSIS1, OccidentalPemoleim Corporation and Occidental Splortion nel Prochetion Company. Republic of Tour cudFnpresa Baal Petpceos del Seuador ICSD Case No. ARBIOSI1L

</div>Trang 28<div class="page_container" data-page="28">

khơng !® Trong trường hợp nhà đầu từ cáo buộc rằng ho dé bị tước quyền sở hữu khoăn đều tơ cũa mảnh do việc thông qua hay thục thi một biện pháp thué, nước nhận đầu từ có quyén yêu cầu them vẫn với nước đi đầu tr để xác ảnh xem biên pháp thuê đó có tác động tương hy nhơ tuớc quyển sở hia hay quốc hữu hos. Các hội đồng trong tài sẽ phải xem xét kỹ lưỡng quyết định này của hai quốc gia! Tuy vậy, thủ tục

ny không th lam tién tình giã quyết tranh chip giữa nhà đều bơ nước ngồi va nước

nhận đâu tr bí ti hỗn vì néu sau 180 ngiy kể từ kồi nhận được yêu cầu tham vẫn côn

nha đầu từ mã nước nhận đầu tr không tin hành them vin hay dua ra được kết luận

chung v biện pháp thuế bị kiện với nước & đầu hr thi nhà đầu te vẫn có quyền sử dạng cơ chế trong tải quốc tế Việc trao cho nước nhân đầu h quyển can hiệp vào

iệc đính giá các thêu liên lin quan tới chính sách thu cũng là một su hướng mới

trong nhiêu hiệp đnh đâu tư được ký kắt gin đây

Thứ ba, ACIA cho phép rõ rang việc hợp nhất các vụ kiên nếu các bêntranh chất nhất tí và các khiêu kiện phát sinh từ những sơ kiện hoàn cảnh giảng như, dit ra những vin để pháp lý và thực in như nhau ' NAPTA đã quy dinh về vẫn để nay ® nhằm tao ra sự nhất quán trong xét xở trọng ti đầu he quốc tẢ. Một sổ hiệp Ảnh đầu tr Igy kết gin diy cũng đơa vào đều khoản hop nhất Tuy nhiên, nu nr theo nhiêu hiệp

đảnh khảo, một bản ranh chấp đơn phương có quyén để nghị hợp nhất và hội đồng

trong tai có quyền đưa ra quyết định vé hợp nhật khiêu kiện, 1° ACIA yêu câu phải có

say đẳng ý ofa cả hei bên ranh chap, nhà đầu he nước ngoài và nước nhận đầu hư Điềunay có thể la một cần trở cho việc hop nhất khiéw kiện và dẫn tới khã năng có nhữngphán quyết về cing một biển phip ti cáo bude vi pham trong cing một hồn cảnh)nhưng đoợc đính giákhác nhu nh được nêu ở Chương Ï

Thứ he ACLA yêu cầu cụ thể tiêu chuẩn về chuyên môn và kinh nghiệm đổi với trong tải viên, theo đỏ họ phải chuyên râu trong lĩnh vực cổng pháp quốc ti, luật thương mei quốc té hoặc luật đầu tơ quốc tổ 1U Day cũng là đm bổ sung thường th

trong các hiệp định đầu tr gin đây nhằm mục dich loạ trừ nguy cơ các trong tải viên

co chuyên môn thuẫn to trong inh we ta, trong tả thương mai, khi xét xử tranh chấp

giữa nhà đầu hư nước ngoài và made nhận đều từ không xem xét diy đã đặc đm,

qguyễn han, chúc năng của chỗ thể công quyên, Nhà nước, rong tranh chip.

' Hiệp ảnh NAFTA, Babu 11A6

‘Mm Hiệp din dâu uri năm 2004 cia Canada (Bibs 33) vì Hiệp Gh đầu tr uấu năm 2012 ca Mỹ. (Đn 33) Hip đạn đâu tr COMESA, Điện 1.

"hiện 33G), ACTA.

</div>Trang 29<div class="page_container" data-page="29">

Cốt cũng ACIA ơn ra thủ tục mới là các bên ký kết có thE dum ra giã thính chung vé những điều khoản trong hiệp đnh, theo yêu cầu của hộ: đồng trong ti hoặc

một bên ký kết Quy định này nhầm giã quyết vẫn để nhiều kết luận cia trọng ti quốct vi các đều khoăn của hiệp ảnh đâu hr bị phê phản là mâu thuần với nhac khôngpha hợp với ý dinh cia các bên oy kết, Theo quy tắc chung, các thoả thuận chung nine

Vậy được coi là thục tiễn quốc gia cân phii được sỡ đụng để giả thích điều ước hiên

quan Rõ hơn, ACTA quy đính các giả thích này meng tính rang buộc pháp lý, yêu cầu

các hội đồng trong tá thánh lập theo hiệp dinh này phải đưa ra quyết dnd, phán quyết

“phù hop với những giải thích đó. "DI Điểm mới này vừa kế thừa việc cho phép có sự.

can thiệp cia các bin iy kết vào quả bình áp dụng diéu túc vừa nit lành nghiễm tr

thực tin của NAFTA. Uỷ ban Thương mei Tự do cia NAFTA, theo thim quyén cũa

sinh quy dinh ở Điều 1131, dm ra giả thích mang tính rang bude đổi với tong tải về

một số điều khoản về bảo hộ đầu tự trong Hiệp dinh trước tinh hình nhiêu hội đẳng trong tả xác định ngiữa vụ nước nhân đầu h q rơng Tuy thé, có hội đẳng trong tài thành lập theo NAFTA đã cho ring gii thích này khơng ràng bude họ vi cỏ tinh chất của một sa đề, bỗ mang và phải theo đồng quy tình vé in đổ, bổ mang PP ACTA đã lâm rõ tỉnh chất pháp lý của những giãi thich chứng ma các bin ký Kit đơa ra khẳng ich việc các bên ký kết có quyển kiểm sốt host đơng giã thích cia các hét đồng

trong tai. Tuy vay, dé thủ tục nay khơng tạo ra ro cân cho quy trình giải quyết tranhchap bing trọng tải quốc ti, khoản 2 Điệu 40 của ACIA quy inh ring nâu su 60 ngàykể từ khi có yêu câu của hội đồng trọng tải hay mốt bên tranh chấp mà các nướcASEAN không đưa ra được giải thích chung nào thì hồi đồng do sẽ tự minh giải thích.hiệp dink

4. Những điểm hạn chế trong thủ tục trạng tii quốc tế của ACTA

Thứ nhất da ACIA đã đồ cập ti việc mình bạch hố tổ tung trong tà nhưng điều khoăn vấn mang tinh khuyên khích, tỷ vào quyết định cia nude nhân đều tr trong

ting vụ việc, Vì thể, cách tấp cân của các nước ASEAN là nêu lên quyén, chứ không

đất ra nghấa vụ, cin nước nhận đều tr được công bổ tất cf các phản quyét và quyết inh cia hộ: đẳng trong tả. Nhông thông tin gũi cho hồi ding trong tải mà các bên yêu cầu bio mật sẽ được bio vi. Ngồi ra, hội đồng cũng khơng được yêu cầu nước

“nhân đầu hư cung cấp hay cho tiép cận thơng tin néu việc đó gây cân trở cho thục thpháp it, hay tri với luật của nước do vé bảo vệ bi mật nhà nước, thông tn cá nhân,

các vẫn dé lên quan đến tải chính cá nhân hoặc trữ với an ninh thiét yêu của nước

U ACTA, Đầu 40 oễn 2v 3

> Xem Phin quyết rọng ti vụ in Zope€ Talbot AFT), down 47

' Đa 36, ACIA,

</div>Trang 30<div class="page_container" data-page="30">

Cách tiếp cân này được đoợc áp ding ching với những hiệp dinh về đầu tư ma

ASBAN ký kit! Tuy thé, mot số hiệp dinh đều tơ ký kết gin đây di theo mốt xu

hướng khác, it ra các ngiấa vụ về minh bạch hoá rõ rang Vi đa, cơ quan gai quyết

tranh chấp đâu ti thành lập theo EVFTA phéi tuân theo Quy tắc về minh bach hóa trong tả tránh chấp giữa nhà nude và nhà đầu tơ nước ngoài trên cơ sở hiệp Ảnh về

đầu tư của UNCITRAL "Theo đó, một số tai liêu bắt buộc phải cơng khai như nhũng

đề tình của các bên tranh chấp hoặc bên thử ba, yêu ci quyét định và phán quyết cũa

hội đồng trong tai" Các phiên tranh tụng cũng phải được tiên hành công khai và hội đồng trong tà có thể chấp nhận các bên để trình của bên thử bal? Ngồi quy din, trong Quy tắc minh bạch UNCITRAL, EVFTA cũng yêu cầu cổng khai mt số loại tải liệu của toà án đều tư theo Hiệp đính này:!Ê Trong ici tinh bão mật và riéng tơ côn trong tử thương mei quốc tế ga các chủ thể hơ nhân dave coi là một tu điểm, lợi thế của phương thúc gai quyết tranh chấp nay thi tổ tung trong tai, toi án đâu tơ quốc tế

Iai được cho ring cần có m cơng ihe, minh bạch do một bên tranh chấp là quốc ge

có chủ quyền và đốt tương tranh chấp là các biện pháp côn nhà nước, 6 th liên quan tối các vấn để thuốc lợi ch công HỆ qua cũa các khiếu kiên có thé dẫn tai việc đăng

ngân sich nhà nước để chỉ tré bé thường Nhõng tính chất đặc biệt này đã đặt ra yêu

fu cổng chúng cin được biết rõ và được giám sit hoạt động gii quyết ranh chấp

đầu tr nước ngoài của nước nhận đầu ts tiệp cân các tà liêu liên quan tai các vụ liên,của nhà dau tơ nước ngoài ham dự ce phiên xế xử huy git rác I tình về vụ kiện

‘Minh bach hố có thể 1a u tổ thúc ft lương hiệu quả trong điều tiét, quần lý

host động diu tơ nước ngoài của nước nhận đều tr Hơn nữa, diy cũng là xu hướng

phat tri phù hop với đặc thù của tranh chấp vé các biện pháp thục thi chỗ quyển côn uột quốc gia đốt với hoạt động đầu tr nh đoanh trên phạm vi lãnh thổ cũa quốc gìn

Do viy, ACIA nên áp đụng cách tiép cân minh bach hố, có thé theo thực tn cơn

các bên ký kit Hiệp ảnh thương mai hy do Bắc Mỹ (NAFTA). NAPTA yêu cầu không

bảo mật đối với các ranh chấp về đu te nước ngoài" và cho phép bên thở ba đơa re các dé tinh về tranh chấp, Thông tin, tiêu ofa các vụ trong tải đầu từ trong khuôn,

5m ấp ah Tương ni yo ASEAN. Gani ra - Đa (AANZFEA) (Cương 11,bia2,

"Hấp Sạn Btu eroeng nas Hip Anh Hang ch ASEAN Ấn Độ Họp Hat tun dân

201 it 010

và hả đu chu ngũ vụn cơ rẽ êu vác CONCITEAL he em repr Doty tai egShae barn dio DED LQ hỏng gu này l613013,ce bảy vòng LADY Gy mldc mehbeh DNCERAI)

SUSE ye mahbaok UNGTTBAL, nh 31‘Dia, Ga ắc enhtach UNGTTRA, Atel 410 E0 Chương đo Bin3, ĐH.

By Ramee NAFTA tm Gl Tih Mặt ố Bia hon Cg 1 iy thing Tên2o0t)bam Ai

</div>Trang 31<div class="page_container" data-page="31">

khŠN/AFTA thường xuyên được cập nhất diy di va kip thôi. Quy tắc trong tải ca hai tos: hình trong ti phổ biển nhất, la ICSID và UNCITRAL, đều đã đất ra các u cầu Về mình bach hố. Các sửa đổi năm 2006 ci Quy tắc trong ti ICSIDTM và Quy

“mảnh bạch UNCITRAL năm 2013 (có hiê lực nim 2014) đều đã cập tới việc công bổtài liệu vụ kiện, phán quyết trong tai. Ngồi ra, một Cơng ước của Liên hợp guốc vé

"mảnh bạch hoá trong tải giã quyét tranh chấp giữa nha nước và nhà đầu tr cũng được Dai hội đông Liên hop quốc thông qua năm 2014 và đã bước đầu áp dụng đối với mốt sổ quốc gia P Với xu thé minh bạch hoá tranh chip đều tơ ngày cảng gia ting, việc

ASEAN duy ti cách tip cân bão mát thông tin không phù hợp với mục tiêu xây dogkho vục đâu neni khối mình bạch,

Thứ hơi, vide cho phép các bên tranh chip tự trả phi trong tà với trọng ti viên do

"mảnh dé ci! a một điểm khác biệt của ACIA so với các hiệp đnh đầu hư khác Điều này d lâm phát sinh xung đột vé lợi ich trong việc vừa là bin thứ ba độc lập, cơng "mình trong xét xở tranh chip, vừa là người nhận phí trong tà trục ép từ mốt bên

tranh chip.

Thứ ba, ACTA không cho pháp công din hay người cử trủ thường xuyên của các

nước ASEAN được bau làm chủ tịch hội đồng trong tai 2? Các nước ASEAN có 18 muốn dim bio trong tài viên thực a trung lập và không bi ảnh hướng bi một quốc

gis ASEAN nào mà người dé mang quốc tích Tuy nhiễn, điều này cing là một hạn

chế đối với quyển từ quyét ce các bên tranh chip và có thé mất khả năng giảm chỉ phí

“hư đ lạ cho trong ti viên khi hưa chon một chỗ tích trọng ti trong khu vực

Cốt cũng quy đính về lo trừ các thủ tục tổ tng song song vé cùng những khiếu kiện như nhau của ACIA có điểm mẫu thuẫn Một mặt, Hiệp định yêu câu các bên chỉ

được lựa chon trong tai quốc tẾ hoặc toà án rong nước, hay nói cách khác sử dụng

iéu khoản “chọn giữn ha: ngã rể". Mặt khác, hiệp nh vin cho phép lúên t tồ én

trong nước và sau đó từ bô quyén tấp tc theo đuổi thi tục tổ tung đó và khơi kiên ra

trong tai quốc tẾ, hay nói cách khác là sử dung điều khoản “từ bố” Graiver) 2S Như

Vậy, néu nhà đầu tr sử dung quyển khôi kiện ra tong tài quốc tỉ theo đều khoản "ty

bổ” th tr với điều khoản “chon giữa hai ngã rŸ”, Có 18 ý do của việc đơa cả ha cách

tiếp căn khơng thé dung hồ với nhau và các nước thành viên ASEAN có quan điểm

khác nhau vé vấn dé này, Trong Hiệp Ảnh đầu te giữa ASEAN và Trung Quốc, Ind

` (y ắc wong Tes Bila 33

(Unted Nene Cawtneen on Trmepettey sa Teay-bsed Eeasm- Sate Arbre) đc Đạihội ding LEQ thing‘going 10 tang 12näm 2014,có hiện be try 1 thing xã 2017. Có 23 que gia tam ga ký, mg doco 4

ỐC ga Gi phi duin'Cing tóc h Cowde, Thy Sỹ, CHmơoen vì Mnrtns. Yim tại

‘Bip imme sxcEnleglecEalevSneSrAltoecưbErtdav/2014 Tmaparoncy, Convention sưng hai,

TM Điện 35G), ACTA.

"= Điện 35016), ACTAĐiệu 33(1), ACTA.

= Đều HQ), ACTA,

</div>Trang 32<div class="page_container" data-page="32">

nữxia, Philip pin, Thái Lan và Việt Nam chỉ cho phép nhà đều tơ chon ngay từ đầu

và lựa chon dé là cudi cing trong khi các nước khác lạ chấp nhận việc từ bố toà án

trong nước để khối xướng tổ hang trọng tai quốc tổ. Dù vậy, việc dé cả ha loại đuXhoăn mâu thuần trong cing mt hiệp đính la mét trở ngủ đối với mục iêu xây đụng

một khung pháp lý minh bạch và hip dẫn trong kim vực đầu tơ ASEAN Đề

Nhờ vậy, việc xây dựng một hiệp dinh đầu từ tồn điện để khun khích va bio hồ

đầu te rong khu vực ASEAN đã tao ra những thay đổi lớn vi khung pháp lý của

ASBAN. ISDS đi đoợc quy Ảnh củi tết phát riẫn từ một điều khoản trong Hiệp ảnh, của ASEAN năm 1987 thành c một phin ring gầm 14 đều ở ACIA năm 2009, gop phân tao ra sự chắc chắn, 18 ring trong vận hành của cơ chế này, dit còn một số

hhan chế. Hiệp định đã có hiệu lục được 6 năm niumg chưa có nhà đầu tư nào sở dụngquyển hố kiện theo ACA. Điều này không chỉ phụ thuộc vào súc hip dẫn cạnh

tranh của ISDS. Một số làm cho ACIA bi ngủ yên dai hơn. Ngoài vy tổ kinh tế là dòng đâu tr nối khổ, về mật pháp lý, nhà đầu tr ASEAN cổ nhiều

ưa chon đu ước bảo hô minh nhờ hiệp dinh song phương gi các nước, hiệp én

giữa ASEAN va các đổi tác khác như Ô-xưây-l-a, Miu Di lân Hin Quốc, Trung Quốc vi Ấn D6. Cân nhắc ive chon cia ho không chỉ đưa trên các điều khoăn vé giã quyết

tranh chip vi đủ có khác tiệt, các hiệp Ảnh vẫn dim bio các đặc quyền cơ bên chodu tổ khác có

hà đầu tư Phần quan trong hơn chính là các cam kết bão hộ, các ngiĩa vụ của nước nhận đầu tự đối với đầu hư nước ngoài P7

‘yam điềm phận tín về quy ảnh nội ng bio hộ rong Tình Eni Yen, Th đườniain of bmesment

</div>Trang 33<div class="page_container" data-page="33">

SO SANH CƠ CHE TRỌNG TÀI ISDS TRONG EVIPA VÀ CPTPP

TUS. Nguyễn Thị Ning

Vu Pháp Mật Quắc tế, Bộ Tw pháp Tôm tit: Chuyên dé so sánh các thắt chỗ giải quyễt ranh chấp giữa Chính phủ và

hà đầu hự (vestor-state đipiee settlement vất tắ là ISDS) trong Eiệp dink thương

‘mai he do thể hệ mới và Eiệp ảnh bảo hộ đầu ne gẫn nhất mà Tiệt Nam tham gia: hiệp inh dix he song phương giữa Tiét Nem Liên minh Châu Âu PA) và Hiệp Anh a tác toần điện và tin bộ xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) Trong khi CPTPP có mé Tình ISDS myễn thing tương he na các hp đình thương mat te do khóc (FTAs) và

các hiệp Anh Muyễn Mích và báo hỗ de (BITS) mã Diệt Nam đã kit IPA thấtlập mét ma hình ISDS més, với hội đẳng vất thường tre ở hex cáp sơ thm và phúctivin. Bên cạnh đồ, CPTPP và IPA đầu có những đặc iim tên bộ nhất hận nay liên

‘quam tết hơn chế khiẫu liên mình bạch thơng tin Tương thời gian tổ hing. vắt nhiều trong sé các đặc đẫm này hiện vẫn dang được thảo luôn tạ các đin đầm đa phương trong Kinin khổ các Nhôm công tie cia Liên hợp quốc hoặc Ngân hàng thé giới

Bix viết phân tích một sé đặc đễm nỗi bật cũa ISDS trong CPTPP và IPA từ đồ

nu lên các đành giá và adn nghĩ cho quá trình thực tha các cam lết về ISDS trongCPIPP va IPA cũa Tiét Nam.

Ditvin đề

CPTPP và EVFTA là he Hiệp định thương mit do thi hi mồi với các mức cam

kết cao nhất ma Việt Nam từng dia ra cho các đốt ác thương mai. Dai với cơ chế giất quyết tranh chấp giữa Chính phi và nhà đầu tr (SDS), đu đặc biệt thả vị là hai Hiệp inh có quy định hoàn toàn khác nhau. Nếu nh CPTPP về cỡ bản vẫn theo ngun

mơ hình ISDS tran thơng thường được quy dinh tong các Hiệp dinh khun khích‘va bảo hơ đầu tư công như các hiệp định thương mai hy do gin diy thi IPA gi thiéu

một mơ hinh hồn tồn mới, lên đều tiên được ghi nhận trong lich rỡ phát tiễn cia ISDS, rất nhiễu đặc đểm của thiết chế ISDS trong IPA hiện vin dang đoợc công đẳng

quốc Ỷ tranh luận hi xem xét ci tô ISDS trên các didn dan đa phương:

Bis viết này iép cận dựa trên phương phép nghiên cửa sơ sánh, nêu và phân tich một số đặc diém khác biệt giữa CPTPP và IPA. Chuyên để kiến nghĩ một sổ vin đi

cần lo ý cho quá bình thục thi CPTPP và EVFTA của Việt Nam, công nh đaphân thục thi các FTAs trong tương li

1. So sinh ISDS trong CPTPP và EVFTA.

1. VỀ các bin trong tranh chấp và hea chou trọng tài

</div>Trang 34<div class="page_container" data-page="34">

Điêu ®1 Hiệp ảnh CPTPP quy ảnh nguyên don trong ranh chấp đầu tr gia Chính phi và nhà đầu ty là “nhà đấu h của mốt Bên có tranh chấp đẩu tr vớt Bến khác, trưởng hop nhà đầu ne là thd nhân thường trí ta một Bên và cỗ quắc th của suốt Bên khác, thể nhân đồ khơng được trình khiẫu liện đổi vớt Bên mã thể nhơn đó mang quốc tịnh” Nine vậy, CPTPP quy định trính chip đầu tơ difn ra nhà đầu hơ ofa

một Bên với Bên lúa (cơ ch ISDS), Ngoài ra, CPTPP cũng han chế các trường hop

hà đều hrmang quốc tịch cũa một Bên ký kết được khiểu kin Bên ký kết đó

“Theo Điễu9.18 Hiệp dinh CPTPP, quy tinh giả quyết ranh chấp bắt đầu với gì

đoạn thin vấn và thương lượng theo đó trong trường hợp phát sinh tranh chấp Nguyên đơn sé gũi cho Bị đơn yêu cầu tham vẫn bing vin bản mô tả tom tất kiên

liên quan đến biện hấp hoặc các biện pháp tranh chấp, Trong trường hợp tham vnking thành công, trong vòng thing từ ngày bi đơn nhận được yêu cầu tham vin,

ngun đơn, nhân danh chính minh có thé gỗi yêu cầu trong tài theo Quy tắc tổ tụng ICSID, Cơ chế phụ tro ICSID hoặc quy tắc UNCITRAL, hoặc thiết chế hoặc quy tắc khác nêu nguyên đơn và bi don đẳng ý. Theo quy dinh tại Điều 9 22 thi trừkhi các bên có thơn thuận khác, hồi đồng trong tả sẽ gầm 3 thành viên, mất bên sẽ chỉ định một trong số các thành viên và trong tài thử ba sẽ do trọng ti mê các bận tranh chip & cit

ơn chon

Có thể nhận thấy ISDS trong CPTPP có đặc điển của mốt hit chỗ truyền thống theo đó các Bén tranh chấp có quyển hy chủ rất lớn rong việc chỉ định các trong tà vwién Day là một đặc đểm nhận được khá nhiễu chỉ trích tử cơng đẳng do những bit

cấp di đoợc phát hiên xuyên muốt quá trình vận hành của ISDS thờ gian qua, Có quan.(điểm cho ring việc thành lập một cơ chế tải phán hoạt động mang tính chất nh hoạttheo tùng vụ việc trong bối cảnh thiểu quy chế cụ thể về tình dé và năng lực của trong

din nhing hoài ng vé tinh én dink, khách quan va hiệu qua trong host động xétic ci trong tả. Bén canh đồ, thing kẽ cho thấy chỉ có một số lương rt hỗ các trong tai viên thường xuyên được chỉ dinh và phân lớn các trong từ viễn đó đu tới tr các nước phương Tây ® Trên các diễn din da phương về cả tổ ISDS, một sổ quốc ga bày tô quan ngei các trong tài viên này có thé khơng có diy đã kiến thức

tải viên đã

về pháp luật công nh nợ am hiểu cân thất về bôi cảnh Linh té xã hội của các nước iấp nhận đều hư Điều dé din tới nguy cơ vụ kiện theo cơ ch ISDS truyền thống, hiện dang đoợc quy định trong CPTPP có thể đơn ra các phán quyết thiêu công bằng thiên vi hoặc chủ quanh?

°! Geistopher F Dugan etal, Öaezir State ,p8ïngien Neve Yok: Oxford Univrsty Dress, 2011), 84,

1 Bhi De Hivbandere, Dueament ean) DI ax public ineretional key" Procedial eapects audnpReation(Cebrdet- Cunbrig Uniesiy Bess, 2014) 60-6

OP porsble xươn ef sivear-Sate dam sitloment (SDS) Note by the Stcearat, Unted NationsCenmsioie ơn temational Trade Law Wang Group Il Goestar-Sate Dispute Serlsosoe Reforma) Thy.nh Vina, 29 cab? Novnba 2018,

</div>Trang 35<div class="page_container" data-page="35">

EU đã dé xuất một mơ hình ISDS mơi và đưa vào các hiệp dinh đầu tư với các đối

tắc nữny Canada, Singapore và Việt Nam. Cơ chế này đã được Việt Nam và EU tach ra

khôi EVETA 8 dua vio IPA. Sau 6 thing từ khí Hiệp đính có hiệu lực, Hồi đẳng

cược thánh lập theo Hiệp định IPA sẽ thit lập mốt danh sách gầm 9 thành viên trongtai 3 thành viên tờ Việt Nam, 3 hành viên BU và 3 thành viên không mang quốc tịch

và không cử tr tại lãnh thổ cia hai bên i kết (Điều 3.38)

Thác với cơ chế giải quyết tranh chấp truyện thống IPA không sử đụng cơ chế trong ti thế lp theo tùng vụ việc (adhoc tribunal) m quy dinh một cơ chế ti phán cổ dinh (aay thường được các học gi gơi là Tòa án đầu hộ gm ha cấp xét xà Hội đồng ti phán (sở thận) và Hồi đồng ti phán phúc thim. Các thành viên của ha Hồi

đồng ti phán này sẽ đâm nhiệm vai trở như các thêm phần trong nhiệm kỹ 04 năm và

có thể được ti bỗ nhiệm 01 lần ®! Trong mỗi vụ tranh chấp, hồi đẳng rong ti sẽ có 3 thành viên, một đến từ Việt Nam, một từ EU và một từ một nước không phải la Việt nam và EU @Điễu 3.38). "Chỗ tich của Hội đẳng ti phán được quyển bỗ nhiên các thành viên cho đơn vi xét xi thuộc hột đồng tai phán để tên hành luân phiên xét xử

các vụ kiện và dim bio thành phin tham gla vào các don vi xét xử này phi được lợn

chon một cách ngẫu nhiên và không được it trước nhằm tao cơ hội công bing cho tt tham gia”. ĐỂ duy tì thời gian phục vụ của thành viên HDT, mỗi thành viên HĐTT sẽ nhân mie lương cổ định hàng thẳng trong suốt nhiệm kỳ

(monthly retdnsr fe8) và nhân phi cho ting vụ việc, Thành viễn HĐTT sể phục vàtồn thời gian và khơng được lam các cơng việc khác

Do dé, các bên tranh chip sẽ không thé can thiệp rực tép vào quá trình thành lập hội đồng xit xổ tùng vụ việc cụ thé, từ đó giúp dim bio quyền được xét xử công bing

và tỉnh đẳng giữn các bên tranh chip.

Danh sách trong tai phủc thấm gần 6 thành viên, hei thành viên dén từ Việt

emi hành viên dén từ EU, hai thành viên din từ quốc gia khác (Điu 339), cácthành viên HĐTT sẽ có nhiệm kỹ 4 năm, gia han một lân, tuy nhiên ổ thành viên ban

đầu sẽ cô nhiên lỹ 6 năm. Trong mỗi vụ tranh chấp, hồi đẳng trong tải phú: thm sẽ

có 3 thành viên, một din tờ Việt Nam, mốt từ EU và một từ một nước không phã làViệt nam va EU. ĐỂ duy ti thời gian phục vụ côa thành viên HĐTT, mỗi thành viên

HDTT sẽ nhận mite luơng cơ đính hing tháng trong suốt nhiệm kỷ (monthly retainer

fee) và nhân phi cho từng vụ việc. Thành viên HBT sẽ phục vụ tồn tha: gan vàkhơng đoợc lam các cơng việc khác

cả các thành viên có t

__]_Stvtenber_ DRAFTpattny cập ngy 307122018.

Bip ảnh IPA, Dau 338

</div>Trang 36<div class="page_container" data-page="36">

IPA trao quyén cho Hội đồng tải phn phúc thim xem xát li các Phin quyết tam

thời của Hội đẳng tai phán thông qua thủ tuc kháng céo.2*Tréi với thẩm quyền hạn.

chế trong thủ tục huỷ bỗ phán quyết trong ti đã được quy đính tei Điễu 51 quy tắc 1CSID, Hội đẳng tải phán phúc thim trong IPA có thể thay đỗi hoặc dio ngược phán quyết tm thời nêu thấy ring sự thay đổi do là cần thất và phù hợp 3

2. Về Ming thời hạn tổ ug

Điễu 9.18 CPTPP quy inh vé việc tham vin và thương lượng hi cổ tranh chấp

phat ảnh Điều9 19 quy đnh mốc thời gian cho việc giã quyết thông qua them vẫn là 6 tháng Sau khoảng thời gan nêu trên, nguyên dom co quyển gũi yêu cầu thành lập

Hội đồng trong ta, nêu hồi đẳng trọng ti không đoợc thành lập trong vòng 75 ngày,

một trong các bên tranh chấp có thể yêu cầu Tổng Thư ký ICSID chỉ định trọng ti

(Điển 922 3). Sau 45 ngày từ thời đn Hội đẳng trọng tai được thành lập bị đơn có

quyền yêu cầu xem xét về thim quyền của HĐTT, phán quyết sẽ được đơa ra trong võng 150 ngày vi yêu cầu của bị dom, hoặc một thời hen bé sung không quá 30 ngày

CPTPP cũng quy định việc các bên có quyễn đưa ra bình luận đối với phán quyết

vi thim quyển ban đều của HĐTT trong vòng 60 ngày từ thời diém HĐTT gũi dự thảo

phin quyết cho các bên và HĐTT sẽ dun ra phán qu

trong vịng 45 ngày tử thơi điểm tất thúc 60 ngày nêu rên (Điệu 9.23 10), Hiệp ảnh. CPTPP quy dinh các bên không được yêu cầu thuc thi phán quyết trong khoảng thời gian 120 ngày kể từ ngày ban hành phán quyết theo quy tắc ICSID và 90 ngày theo any tắc phụ trợ của ICSID và UNCITRAL (Điều 9299). Khác với IPA, CPTPP không đưa ra thời gian biểu cho việc ben hành phán quyết cia HOTT

IPA đã quy định thôi hạn xét xử cụ thé tử c hai cấp xit xử: Theo đó, nếu tranh: chấp không thể giải quyết bằng cách giã quyết tranh chấp thay thé ngosi tải phán

(Gam phán, hòn giã) trong ving 06 thing ké từ ngày Nguyên đơn yêu cầu tién hành:các cuộc dim phán giấi quyết tranh chip hoặc trong vịng 03 tháng ké từ ngày ho git

thơng bio di dinh nộp hả sơ kdiéu kiện, Hội đồng ti phán sẽ được thành lập trong võng 90 ngày ké hừ ngày nộp hỗ sơ khiếu kiên)” và sẽ tén hành tổ tung theo một thi toc tất chặt chế về thời gian Hội đồng tài phán s ban hành Phán quyết tam thôi rong võng 18 tháng ké từ ngày nộp hồ sơ khiêu liên và thời hạn giã quyết khiêu ng đơn trên yêu câu của bên tranh chấp sẽ không vượt quả 06 tháng Ninr vậy, thời han thủ.

ph IBA, Điệu 339

Tiệp ded IPA Đến 354' Hiệp det IPA Đn 332'! iệp Gel IPA, Bi 3

tải các bên troh ap vì gay dat nếu cổ bắt í đo gf lin din se wih, Hồi đồng ti phim số thống báo

tư sẽ khẳng áo đi thểm qu 09 tang

</div>Trang 37<div class="page_container" data-page="37">

tục tổ tạng thuộc Hệ thơng Tịa án đầu tơ của IPA chỉ kéo đãi khoảng 02 năm và khơng cho phép bit cử mri hỗn nào đối với quả tình tổ hạng nói trên

4. Về minh bạch thông tn

C6 thể nhân thấy, đác đểm truyền thống của trong tử thương mei và trong tả ISDS là tinh bio mật khá cao đái với nội dung tranh chấp, Điều 48 5 quy tắc ICSID

quy din các phán quyết chỉ được công khai với công ching khi co mr đẳng ý cũa các

bên UNCITRAL đã ban hành Bản cấp nhật mới nhất của Bộ quy tie trong tài UNCITRAL và Bộ quy tắc UNCITRAL vé Tỉnh minh bạch trong gi quyết tranh:

chấp bing trọng tả give Nhà đều tư và Nước tiếp nhận đều tw năm 2014 (Bồ quy tắc“mảnh bach). Mắc di vậy, quả kình minh bạch hóa cơ ch trong tải vấn cịn gặp phi

nhiều khơ khẩn do các Bên thuờng lựa chon không công khái phán quyết và từ liệu tổ tang Theo tinh thân đó, có thi nhận thấy một bude tién khá nhanh rong quy Ảnh về

"mảnh bạch hỏa của CPTPP và EVFTA

Trẻ với cách tấp cân ci cơ ch trong tài nơi ma nguyên vong giữ bí mật ranh,chấp cia các Bin dic bila Chính hủ nước bị kiện due tuyét đối tơn rong ngun,

tắc mình bach được phin ánh rõ nét trong các thủ tục tổ hạng của hệ thơng tịa án đâu

tư quée tẾ trong hiệp dinh CPTPP vi IPA. Điều 924 Hiệp định CPTPP quy ảnh về

“mảnh bạch đối với thủ tue trong tả, theo đó cơng chúng đuợc tip cận thông báo ý

cảnh khôi kiện và thông báo trong tà, các bên độ tình và tả liệu of các bin, phán

quyết và các lệnh v thi tue côn HĐTT, trừ các thông tin mật. Các thông in mit sẽ có thi được biển tập li trước khi cơng bổ Tương ty Điều 3.46 của Hiệp inh IPA. đặt ra trách nhiệm bit buộc cho các bên tranh chập tiền hành tổ tạng mình bạch thơng qua

việc tn thi va mỡ rông các Bộ quy tắc minh bach Theo đó, gin nữ tồn bộ tà liệu

trong q tình tổ tang cũng như các ti liệu để tham vấn, thông báo ¥ nh nộp đơn, hối kiện, thơng báo u câu bỗ nhiệm các thành viên của Hội đồng tải phán, các văn.

‘bin độ hình bồi các bén biên bin các phiên xét xử, các lânh, quyết inh và phán qcủa Hội đồng tải phii ph được công bé công kei.Điều 9 242 hiệp din CPTPP quycảnh phiên xét xử trọng ti là công khai Tương ty Diéw 38.4 Hiệp dinh IPA quy din

phiên xét xử sẽ đến ra công khai trừ một sổ trường hop ngon lệ

Có thể nhận thấy CPTPP và EVETA có cách tấp cân khí tương đẳng đối với vin đề minh bach hóa trong qué tình tổ tung

4. Về thi hành phán quyết

Điễu 9 29 Hiệp dinh CPTPP quy định phán quyết của HĐTT chỉ có hiệu lực răng

‘bude với các bên tranh chấp và theo các trường hop cụ thé, Để thi thành phán quyết,

các bên có thể u câu cơng nhận và cho thi hành phán quyết theo Công ước ICSID,

‘Dy bạn Châu Ân, “rade pictare with Vietnam’ (01 Angst 2016) <hep Ít europa

cufrsdkDolcyiCottries-sndrigiosleoumricefeemuaay>

</div>Trang 38<div class="page_container" data-page="38">

tint thí phán quyét của Quốc gia mã nhà đâu tơ mang quốc tích Nhự

vây, có thể nhận thấy phán quyết ISDS theo CPTPP vẫn là một phán quyết trọng tả tước ngoài và để thụ thi ti Việt Nam phấ tuân thi quy trình tổ tục vỀ cổng nhận và

cho thi hành phản quyết

‘Theo IPA, các trường hợp không công nhận phán quyết của Hội đồng tải phén đã

được quy dinh cụ thé trong Điều 3.57, bao gỗm of trường hop kháng cáo. Trong các

trường hợp thơng thường phán quyết phải có hiu lục và được thục thi nhờ phán

cqayit của toa dn trong nước, Việt Nam có khoảng thơi gian chuyển đỗ lá 5 năm, trong

thời gan này việc công nhân và cho thi hành phán quyết của Hồi đồng ti phán được

thn hiện theo Công ước và việc Công nhân va Thục thi các Phin quyết Tịa án nước "ngồi ký kết vào ngày 10 thing năm 1958 (gọi tit là Công ước New Yor). Cu thể,

Theo quy inh tei Khoản 2 Điều 3 57 IPA, mỗi Bên sẽ công nhận phin quyét chung thẳm cia cơ quan giải quyết tranh chấp theo Hiệp dinh này (sau đây gợi là

“hán quyết theo IPA") là rang buộc và cho thi hành các nghia vụ vé tải chỉnh trên

ãnh thé của mình tương tự như phán quyết chung thâm của tôn án của Bên đó, Theo

Điễu 3 57 3 Cơng wée ICSID, việc thi hành phn quyết theo IPA được thục hiện theo

dạy Ảnh về th hành phản quyết dang có hiệu lục ti quốc gia nơi phán quyết được th

Có thể nhận thấy IPA có mức cam kết cao nhất về thực thi phán quyết Quy nh nêu tiên dt a thách thúc cho hệ thing pháp luật Việt Nam tiện tại, Cụ thể, phn 7 Bộ

Luật Tổ tung Dân my năm 2015 vé công nhận và cho thi hành phán quyết cs trong tinước ngồi khơng áp dụng đổi với việc cơng nhân va cho thi hành phán quyết theoIPA. Điều 1 Luật Thị hành án dân sự rive đốt năm 2014 cũng không điệu chỉnh việc thThành phn quyết theo IPA, cén có một cơ chế để cho thi hành phán quyết loại nty theo

nhấp luật Việt Nam.

5. VỀ am chế khiến

Hiệp dinh CPTPP quy dinh một số trường hợp han chế khiêu kiên ví đụ như ngay tei phẫn dinh nghĩa nguyên đơn tei Điều 9.1, hiệp din CPTPP không cho phép nha đầu tơ khối kiên quốc gia ma mình mang quốc ích: Bén cạnh đó, theo Điễu 9 15 về tr chối lợi ích, Hiệp định CPTPP quy định một bén có. chối lợi ích của chương Đâu ter din cho doanh nghiệp của bản khác và nhà đều tr của họ trong hai trường hợp

“Thử nhất, doanh nghiệp và nhà đâu ty đoợc sở hữu hoặc kiém sốt bi tổ chức cá nhân

khơng phải là bên ý kt hiệp đính hoặc bên từ chốt bão hơ, Thứ hai, doanh ngjiệp và nhà đầu từ khơng có hoạt động kinh doanh ding kể trên lãnh th cũa bất kỳ bên nào khác ngoài bin từ chốt bảo hộ Điều 9.21 Hiệp dinh CPTPP quy định thời hiệu 3.5 nim kể từ ngày nguyén đơn iết hoặc cần phi biết về v pham bị cáo bude. Ngodi ra

</div>Trang 39<div class="page_container" data-page="39">

Điễu 8.21 cũng quy đính việc han chế khiẫu kin theo hiệp Ảnh đổi với bất kỹ quyềnkhối kiên hoặc iép tục vụ kiện tạ toa án hoặc trong ti hành chính theo pháp luật ci

“mối Bên hoặc theo bất ky một thủ tue giã quyết tranh chip nào khác.

Trong khi tính thần chúng của Hiệp định, cũng như cơ chế giã quyất tranh chấp đầu trtrong]PA nhằm bio vé quyén cia các nhà đâu hy ai Bên, Hiệp định cing quy!

cảnh các biện pháp dé hạn chế việc lam dụng các quy định về giã quyéttranh chip, cụ thể hiệp dinh nghiệm cém việc Iu chon các cơ chế ti phán cùng một lúc, hen chế khôi kiên song song giữa toe trong nước và trọng ti quốc tế Điều 3.34), cũng như cơ chế sing loc các khiêu lúện để từ chỗt tiếp nhận những đơn kiện vô căn cử (Điễu 3.49). Nguyên tắc bên thua kiện sf phải gánh chiu chi phi tổ cụng cing được ghi

nhận”, Điêu 3.30 IPA quy định thời hiệu 3 năm cho việc nộp yêu cầu tham vấn kế tử

giy nguyễn đơn tit hoặc cân phã biết về vĩ pham bi cáo buộc và 2 năm L tử ngày

nguyễn don từ bơ khiêu lúện tei Tịa án tong nước và trong moi trường hợp khôngmuốn hơn 7 nim từ ngày nguyên don biết hoặc cén phố iết v vi pham bị cáo buộc

Điễu 3.43 Hiệp dink IPA về chống gan lân quy định “Co quan gai quyẾt ranh chấp sẽ ừ chối thẩm quyền trong trường hợp tranh chấp đã phát sinh hoặc có thể đợ đốn tiên cơ sở cổ xác suất cao ti thời điểm nguyên đơn có được quyền sỡ hữu hoặc kiểm

soát khoăn đầu từ thuộc pham vi của tranh chip đó và Cơ quan giải quyết tranh chấp

quyết ảnh tiên cơ sở tinh Hết thục tổ cũa trường hợp đó, ring nguyên đơn đã mua quyền sỡ hữu và kiểm sốt khoăn đầu tư đó nhẫm mục dich chính là khối kiện theo ‘Mur này, Khả ning từ chốt thễm quyển trong trường hợp dé không ảnh huống din các phần đối véthim quyền khác có thi xem xét bởi Cơ quan giã quyết ranh chip"

6. Vi bên thứ. ba tài trợ cho vụ kiện và đặt cọc chỉ phí tổ tưng

Khả niêm Bén thứ ba tả to cho vụ kiện lần đều tiên được chính thc quy dintrong Điều 337 IPA, theo đó: Trong trường hop có hỗ tre tii chính từ bên thử ba, bên

tranh chấp tho inting phải thông báo cho bên tranh chấp kia va cho cơ quan xát xử, hoặc nêu chưa có cơ quan xát xử thi phi thơng báo cho Chỗ tích hồi đẳng tải phần vé

ssrtén tại và tính chất của thơa thuận tỉ Hợ tên và địa chỉ của bin th ba tải trợ Việc

thông bio này phit được git vào thời điển nộp hỗ sơ khiẫu kiện, hoặc trong trường

hop thôa thuận tả tro đã được ký kết hoặc việc tro cấp hoặc hd trơ được thực hiện sau

thôi điển nộp hỗ sơ liêu lận thì việc thơng báo đó phối được gồi ngay kh iy kết thôa thuận hoặc ngay khi thục hiện việc tro cấp hoặc hỗ trợ đó Trong quá tỉnh thục

hiển quy dinh tủ Diu 3.49 (Biện pháp bảo dim đối với chi phi), hôi đồng tả phán

phải xét đến trường hop có bên thi ba tải tro: Khi ben hinh quyết nh về chỉ phi tiên

ảnh thủ tục tổ tạng theo quy định ti Điễu 353 (Phin quyết tạm thi), hồi đồng tảiphân phố xet xem liêu các ti chí quy nh t các khoản 1 và2 di được dim bão”

ip aan PA, Den

</div>Trang 40<div class="page_container" data-page="40">

Điễu 3 48 Hiệp định IPA quy định vỗ bảo dim đổi với ngiễa vụ thanh tốn chí phí

8 ring hơn, theo để ng, Cơ quan giải guyết ranh chấp có thể yêu cầu "ngun đơn nộp tién bảo dim cho tồn bơ hoặc một phn cũa chi phí nêu có căn cử hop lý để ti rằng nguyên đơn co nguy cơ không thể tuân thủ quyết đnh về phi rong

trường hợp phán quyét chống lạ nguyên đơn

Trường hợp tin bio dim cho chỉ phí khơng được nốp diy đã trong vịng 30 ngày

id từ ngày Cơ quan gai quyết tranh chip yêu câu, hoặc trong khoảng thời gian do Co quan gai quyết ranh chấp đặt ra Cơ quan gai quyết tránh chip s thông báo cho các ân tranh chip. Co quan giải quyết ranh chấp có thi ben hành quyết dink tem dint chỉ hoặc chim đứt các thi tụ tổ tụng

2. Vi cơ chế gi quyễttrmh chấp ngoài ỗ tong

Hiệp nh CPTPP khơng có quy dink tiêng về việc sở dang các thiết chế ngoài tổ

tung cho giải quyết ranh chấp giữn Chính phổ và nhà đầu tr tại chương 9

Tiểu mục 2, PA để quy định cụ thé v các cơ chế giã quyét ranh chấp ngoài tả phán Theo đó, Điều 331 Tiêu mục 2 của Hiệp dinh IPA quy dinh ch tất cả về các

"nguyên tắc cơ bản, cách thúc thành lập và van hành cũng như thời hen giã quyết nhẫn

nâng ceo vai trồ và hiệu quả của cơ chổ giã quyết tranh chép thay thể ngoài tả

TE. Mat số nhận xét, kiến nghị

1. Nhận xét

Thứ nhất, các cam kết bio hộ đều tư được quy ảnh trong các hiệp ảnh đâu ter

quốc tế (IAs) 06 sự chia sẽ mơ bình mang tinh chuẫn mục quốc té của hi hit các LAs

được ký kết gin các quốc gia khơng phân biệt tình độ phát tiễn về bánh tổ và lấp

pháp, Bén cạnh đã, cách thie ma các HAs dua ra để giã quyết xung đốt lợi ich gin nhà đầu tơ nước ngoti và chính phủ nước chủ nhà- cơ chế giã quyết ranh chấp ISDS

tao nét đặc thù cho các ILAs so với các lĩnh vực cam kết quốc tế khác®® Từ những.

nim 1960, hi hột các TIÁ» đều có các diéu khoản vỀ giải quyết tranh chấp giữa nhà

đầu tư nước ngoài và chính phủ nước chủ nhà theo mét cơ chế đặt biét!?. Theo đó, cơ

` aya P. 8i, J8ơnsơngl Imesouent Law — Reconciling Poticy and Proviple (ea) (Oxford mãiPortind, Oregon: Hut Pbliung, 2016), 269.

"Roberto Edad, vestar sate dspute Prevention Méchnians: why ae ty so importa for Developing

commis wn forthe Iealhyevohaion fo the T€unatkmal Yeasooee Pagar? (Co dể pi get ou Cpgah đu rà chp tis chứng, quan trong đi với các uốc ga đụng hát wien vi cho ci cach hệ"hổng đầu te gió twang, Roberto Edo, Toward « new approach to adayess swestr ~ sate conthct

ddevelp «new concep framework for dite prevention: Hướng din cich tip cân tới đi gi quit mgđột gin nts Shu nen chu plo phat rn Mus xăm mri ve co Cả plong tieh treh chp, wang DDE

301146 thing 8săm 2011 ia NCR TRADE REGULATION, txmg tìm ve ch tanh wong nghễn cm caTay Si, [Map im we orgfieadmsdiser epider