Đáp án đề thi kỹ năng tư vấn pháp luật

ĐÁP ÁN ĐỀ THI TỐT NGHIỆP CẦN THƠ
(Môn: Kỹ năng tư vấn pháp luật)
SP:
Câu

Nội dung trả lời

1
(1 đ)

Luật sư tư vấn cho các thành viên lựa chọn loại hình công ty TNHH hai thành viên
trở lên để tiến hành hoạt động kinh doanh, vì:
Với các yêu cầu của thành viên, chỉ có loại hình Cty TNHH đáp ứng được tất cả các
mong muốn của tất cả các thành viên, bởi chỉ có loại hình Công ty TNHH mới kiểm soát
được việc chuyển nhượng phần vốn góp của các thành viên phải cân nhắc đến sự tồn tại và
phát triển của Công ty cũng như quyền lợi của các thành viên trong công ty. Loại hình
Công ty cổ phần đáp ứng được các mong muốn khác nhưng không đáp ứng được mong
muốn này.
Căn cứ pháp lý:học viên liệt kê các điều luật về Công ty TNHH, Công ty Cổ phần mà liên
quan đến các mong muốn của các thành viên.

2
(1,5 đ)

3
(1 đ)

4
(1 đ)

5

(1 đ)

0.75

0.25

Để có thể thành lập được công ty cổ phần, các thành viên cần đáp ứng các điều kiện sau:
-

Điều kiện về chủ thể: kiểm tra xem các thành viên có thuộc trường hợp bị cấm
thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 13 LDN 2005
hay không. Nếu có thành viên bị cấm thành lập doanh nghiệp thì phải có thêm
thành viên tham gia để đảm bảo số lượng thành viên tối thiểu là 3 theo quy định
của pháp luật;
- Điều kiện về ngành nghề kinh doanh: kiểm tra xem ngành nghề kinh doanh mà các
thành viên dự kiến kinh doanh có thuộc trường hợp bị cấm kinh doanh hoặc kinh
doanh có điều kiện hay không. Nếu thuộc lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh có điều
kiện như điều kiện về chứng chỉ hành nghề, vốn pháp định, điều kiện về loại hình
doanh nghiệp, các điều kiện khác phải đáp ứng trước khi kinh doanh thì các thành
viên có đáp ứng được hay không;
- Điều kiện về tên doanh nghiệp: kiểm tra xem tên doanh nghiệp dự định đặt theo
đúng quy định tại Điều 31, 32, 33 và 34 Luật Doanh nghiệp 2005 hay không?
- Điều kiện về trụ sở, hồ sơ đăng ký kinh doanh và lệ phí đăng ký kinh doanh theo
quy định tại khoản 3, khoản 4, khoản 5 Điều 24 LDN 2005;
- Hội đồng quản trị không có quyền miễn nhiệm tư cách thành viên công ty của
Thành
- Bởi vì, tư cách thành viên công ty của Thành được xác lập trên cơ sở quyền được
thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 1 Điều 13 LDN 2005
chứ không phải trên cơ sở quyết định của Hội đồng quản trị. Mặt khác, theo quy
định tại khoản 2 Điều 108 LDN 2005, HĐQT không có quyền và nhiệm vụ này.

- Yêu cầu của Thành không có cơ sở pháp lý
- Giải thích: FSET chỉ phát hành một loại cổ phần duy nhất là cổ phần phổ thông,
bên cạnh đó yêu cầu của Thành chính là yêu cầu rút lại phần vốn góp nên đã vi
phạm quy định tại khoản 1 Điều 80 LDN 2005;
- Tuy nhiênThành chỉ có quyền yêu cầu Công ty mua lại phần vốn góp theo Đ90
LDN
FSET có thể tham khảo một trong các giải pháp sau để giải quyết yêu cầu của Thành:
-

6
(1 đ)

ĐC

Mua lại cổ phần của Thành theo quy định tại Điều 90 LDN 2005;
Đề nghị Thành chuyển nhượng lại cổ phần cho các thành viên trong công ty hoặc
cho phép Thành chuyển nhượng tự do ra ngoài theo giá thị trường;

Các vấn đề Tuấn phong cần kiểm tra và thực hiện để đảm bảo hiệu lực Hợp đồng;
- Kiểm tra xem việc Thiện Mỹ ký Hợp đồng với Tuấn Phong có theo đúng ngành,
nghề đã ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hay không. Cần đề nghị
Thiện Mỹ cung cấp Bản sao công chứng tất cả các lần sửa đổi nếu có;

0,5

0,5

0,25
0,25
0.25

0.75

0.25
0.5
0.25

0,5
0,5
0,25

ĐĐ


-

7
(1,5 đ)

Điều lệ (bản mới nhất): để xác định người đại diện theo pháp luật của công ty có
thẩm quyền thay mặt công ty ký hợp đồng với Tuấn Phong. Kết hợp với thông tin
trong Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh để xác định cụ thể cá nhân đại diện
theo pháp luật cho công ty. Mặt khác, thông qua Điều lệ kiểm tra xem thẩm quyền
quyết định việc ký kết Hợp đồng gia công này thuộc về người đại diện theo pháp
luật của công ty hay bắt buộc phải được Hội đồng quản trị quyết định.
Nếu có việc ủy quyền ký kết Hợp đồng thì cần đề nghị cung cấp bản chính Giấy ủy
quyền để kiểm tra hiệu lực của Giấy ủy quyền cũng như phạm vi ủy quyền;

*/Giá trị hợp đồng và phương thức thanh toán:
- Điều khoản không rõ ràng, theo đó hoàn toàn có thể hiểu là Thiện Mỹ có quyền chủ
động quyết định việc thanh toán thành nhiều lần căn cứ vào “năng lực tài chính của

Thiện Mỹ tại từng thời điểm”;

-

-

0,25

0,25
025

Xét về tính hợp lý trong quan hệ Hợp đồng: Nếu Hợp đồng được ký kết thì Tuấn
Phong chỉ được giao gia công một phần Hợp đồng mà Thiện Mỹ đã ký với đối tác
chứ không phải gia công toàn bộ. Do đó, nếu có sự vi phạm thời gian gia công xảy
ra và Tuấn Phong phải bồi thường toàn bộ các thiệt hại phát sinh do Thiện Mỹ
không thực hiện được Hợp đồng với đối tác là bất hợp lý.
Đặc biệt điều khoản này chỉ quy định trách nhiệm của Tuấn Phong mà không quy
định trách nhiệm của Thiện Mỹ.

*/ Điều khoản chấm dứt Hợp đồng trước thời hạn:
- Gây bất lợi lớn cho Tuấn Phong vì Thiện Mỹ có quyền chấm dứt Hợp đồng bất cứ
thời điểm nào.Tuấn Phong không những không được quyền đòi bồi thường mà còn phải tự
gánh chịu chi phí gia công;
2. Phần soạn thảo văn bản tư vấn giảng viên căn cứ vào cấu trúc hình thức và việc
triển khai phân tích các nội dung tại ý 1 nếu trên để cho điểm;

9
(1 đ)

0,25

1. Những điều khoản bất lợi cho Tuấn Phong:

*/ Thời gian bàn giao sản phẩm: cộng trừ 5 ngày chưa quy định phương thức tính thời hạn
này.
*/ Bồi thường và Phạt vi phạm:

8
(1 đ)

0,5

0,25

0,5

Sửa lại các điều khoản theo phân tích ở trên;
0.5
Ngoài ra điều khoản bồi thường và phạt vi phạm cần bổ sung thêm quy định về điều khoản 0.5
phạt vi phạm Hợp đồng theo quy định tại Điều 301 LTM 2005 vì nếu không có điều khoản
phạt sẽ bất lợi khi có vi phạm hợp đồng mà chưa có thiệt hại xảy ra (mất quyền phạt hợp
đồng).
- Không bắt buộc, điều khoản này chỉ thể hiện tinh thần thiện chí trong thực hiện hợp đồng 0,5
chứ không phải là một điều kiện khởi kiện theo luật định;
- Trung tâm trọng tài X chỉ có thẩm quyền khi các bên có văn bản thỏa thuận bổ sung chỉ 0,5
rõ đích danh Trung tâm trọng tài X có thẩm quyền giải quyết tranh chấp vì thỏa thuận
trọng tài của các bên trong Hợp đồng không có hiệu lực
Tổng điểm:
(Bằng chữ:…..........................................)
Chữ ký giảng viên