Báo cáo " Pháp luật về hợp đồng thành lập công ti " pptx

Các loại hợp đồng thơng mại

38 tạp chí luật học số 11/2008




TS. Nguyễn Thị Dung *
Vũ Phơng Đông **
1. Tho thun thnh lp cụng ti trong
phỏp lut Vit Nam v mt s nc trờn
th gii
Khi d nh liờn kt gúp vn thnh lp
doanh nghip, cỏc nh u t tt yu phi
gp g nhau tho thun v cỏc vn :
loi hỡnh doanh nghip, ngnh ngh sn
xut kinh doanh, t l vn gúp, phõn chia li
nhun, ri ro, phõn chia quyn lc t chc,
qun lớ doanh nghip Phỏp lut ca nhiu
quc gia quy nh nhng tho thun ny
c cỏc bờn ghi nhn trong hp ng cú
tờn gi l hp ng thnh lp cụng ti
(preincorporation agreement). Hp ng
ny th hin rừ tớnh cht liờn kt gúp vn
kinh doanh v l c s son tho iu l
hot ng ca cụng ti sau ny.
Trờn th gii, hp ng thnh lp cụng ti
úng vai trũ quan trng, c bit i vi
nhng nc theo h thng common law;
phỏp lut Anh, M coi giai on tho thun
kớ kt hp ng thnh lp cụng ti l giai

on cn thit cho ton b tin trỡnh thnh
lp cụng ti.
(1)
Sau khi hp ng thnh lp
cụng ti c cỏc bờn kớ kt v thụng qua, ú
s l c s cỏc bờn xõy dng iu l ca
cụng ti bao gm 2 loi vn bn m phỏp lut
M gi l iu khon liờn kt hỡnh thnh
cụng ti (Article of corporation) v Quy nh
v vic thnh lp cụng ti (By laws), phỏp
lut Anh gi l Chng th xỏc nhn v hp
tỏc thnh lp cụng ti (Certificate of association)
v iu khon hp tỏc thnh lp cụng ti
(Articles of association).
(2)

M, hp ng thnh lp cụng ti c
coi nh nhng iu khon cú giỏ tr nh cỏc
iu khon phỏp lut v cụng ti, bt buc
cỏc bờn tham gia phi cú trỏch nhim rng
buc. iu khon liờn kt hỡnh thnh cụng
ti (hay cũn gi l quy nh v vic thnh lp
cụng ti) khụng ch n gin c hỡnh
thnh gia cỏc bờn v ch cú giỏ tr trong
ni b cỏc bờn ch u t m cũn cú giỏ tr
i vi cỏc bờn khỏc sau khi ó c c
quan cú thm quyn xỏc nhn. Anh, hp
ng thnh lp cụng ti c gi l "iu
khon hp tỏc thnh lp cụng ti" hoc "chng
th xỏc nhn v hp tỏc thnh lp cụng ti".

Tờn gi ny cng chng t hp ng thnh
lp cụng ti ca cỏc ch u t phi c xỏc
nhn bi c quan cú thm quyn v sau ú,
hp ng ny cú giỏ tr phỏp lớ nh nhng
iu khon phỏp lut v cụng ti. Mi loi hỡnh
cụng ti cú th cú riờng mu hp ng thnh
lp. Nhng hp ng thnh lp ny l bt
buc phi cú i vi cỏc cụng ti thnh lp
Anh v M. Quyn v ngha v ca cỏc ch
th tham gia hp ng ny s c phỏp lut
bo v khi hp ng ó c phờ chun bi
*, ** Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t
Trng i hc Lut H Ni
Các loại hợp đồng thơng mại

tạp chí luật học số
11
/2008



39

c quan nh nc cú thm quyn.
(3)

Vit Nam, thut ng "hp ng thnh
lp cụng ti" khụng c ghi nhn trong phỏp
lut hin hnh, xut phỏt t quan nim cho
rng: 1) Nh nc ch qun lớ hot ng ca

cụng ti t khi cụng ti cú ng kớ kinh doanh
v da trờn iu l ca cụng ti.
(4)
Ni dung
tho thun thnh lp cụng ti ca cỏc bờn s
c ghi nhn chớnh thc trong iu l cụng
ti v nh nc s kim soỏt tớnh hp phỏp
ca tho thun thnh lp cụng ti thụng qua
vn bn ny; 2) Phỏp lut hin hnh coi u
t thnh lp t chc kinh t l hỡnh thc u
t v khụng coi hp ng thnh lp cụng ti
l hỡnh thc u t c lp, do vy ch iu
chnh vic ra i v hot ng ca t chc
kinh t (cụng ti).
Tuy nhiờn, nu xut phỏt t bn cht ca
hp ng thnh lp cụng ti l s tho thun v
cỏc ni dung liờn quan n vic gúp vn thnh
lp cụng ti ca cỏc nh u t thỡ cú th thy
rng: Phỏp lut Vit Nam ó cú cỏc quy nh
v vn ny, ú l quy nh v iu l cụng
ti v quy nh v hp ng liờn doanh (ỏp
dng trong u t nc ngoi ti Vit Nam).
iu l cụng ti l vn bn ghi nhn s
tho thun ca cỏc sỏng lp viờn v cỏc ni
dung liờn quan n vic thnh lp cụng ti
nh: Ngnh, ngh kinh doanh; vn iu l,
cỏch thc tng v gim vn iu l; phn
vn gúp v giỏ tr vn gúp ca mi thnh
viờn i vi cụng ti trỏch nhim hu hn v
cụng ti hp danh; s c phn ca c ụng

sỏng lp, loi c phn, mnh giỏ c phn v
tng s c phn c quyn cho bỏn ca
tng loi i vi cụng ti c phn; quyn v
ngha v ca thnh viờn i vi cụng ti trỏch
nhim hu hn, cụng ti hp danh; ca c
ụng i vi cụng ti c phn; c cu t chc
qun lớ; ngi i din theo phỏp lut i vi
cụng ti trỏch nhim hu hn, cụng ti c phn;
th thc thụng qua quyt nh ca cụng ti;
nguyờn tc gii quyt tranh chp ni b; cn
c v phng phỏp xỏc nh thự lao, tin
lng v thng cho ngi qun lớ v thnh
viờn ban kim soỏt hoc kim soỏt viờn;
nguyờn tc phõn chia li nhun sau thu v
x lớ l trong kinh doanh; cỏc ni dung khỏc
do thnh viờn, c ụng tho thun nhng
khụng c trỏi vi quy nh ca phỏp lut;
h, tờn, ch kớ ca cỏc thnh viờn
(5)

V bn cht, õy l nhng tho thun
liờn quan n vic thnh lp cụng ti. Ch kớ
ca cỏc thnh viờn trong iu l cú ý ngha
xỏc nhn tt c nhng ni dung m h ó
tho thun.
Trong lnh vc u t nc ngoi, t
nm 1987 khi ban hnh o lut v u t
nc ngoi u tiờn, phỏp lut Vit Nam ó
quy nh: Nh u t Vit Nam v nh u
t nc ngoi khi thnh lp doanh nghip

liờn doanh phi tho thun cỏc ni dung liờn
quan n vic gúp vn trong hp ng liờn
doanh. Hp ng liờn doanh phi cú nhng
ni dung ch yu sau
(6)
: Tờn, a ch ca t
chc, cỏ nhõn u t tham gia liờn doanh v
ngi i din theo phỏp lut ca cỏc bờn
liờn doanh; tờn, a ch ca doanh nghip
liờn doanh; loi hỡnh doanh nghip; lnh vc,
ngnh ngh v phm vi kinh doanh; vn iu
l, phn gúp vn ca mi bờn, phng thc,
tin gúp vn iu l, tin thc hin d
ỏn; thi hn hot ng ca d ỏn; a im
thc hin d ỏn; quyn v ngha v ca cỏc
Các loại hợp đồng thơng mại

40 tạp chí luật học số 11/2008

bờn liờn doanh; cỏc nguyờn tc qun lớ ti
chớnh; phõn chia li nhun v x lớ l trong
kinh doanh; th thc sa i v chm dt
hp ng, iu kin chuyn nhng, iu
kin chm dt hot ng, gii th doanh
nghip; trỏch nhim do vi phm hp ng,
phng thc gii quyt tranh chp
Vi cỏc quy nh trờn õy, hp ng liờn
doanh cú ch th l cỏc bờn liờn doanh, trong
ú cú ớt nht mt bờn l nh u t nc
ngoi v ni dung ca hp ng l cỏc iu

khon liờn quan n tho thun thnh lp
cụng ti liờn doanh, do ú, cú th coi hp
ng liờn doanh cú bn cht l hp ng
thnh lp cụng ti.
2. Hp ng thnh lp cụng ti - mt s
nghiờn cu t lớ lun v thc tin
2.1. Hp ng thnh lp cụng ti ra i
v tn ti tt yu cựng vi cụng ti v phỏp
lut v cụng ti
Hp ng thnh lp cụng ti l s tho
thun v thng nht ý chớ nhm xỏc lp, thay
i, chm dt cỏc quyn v ngha v phỏp lớ
liờn quan n quỏ trỡnh u t gúp vn thnh
lp t chc kinh t mi gia cỏc nh u t.
Trờn th gii cng nh Vit Nam, khi cụng
ti v phỏp lut v cụng ti ra i cng l lỳc
xut hin hp ng thnh lp cụng ti. Thc
tin thnh lp doanh nghip cho thy nu
khụng t c s tho thun v cỏc vn
liờn quan n quỏ trỡnh gúp vn u t kinh
doanh chung thỡ cụng ti khụng th ra i.
Cho dự phỏp lut khụng buc cỏc bờn phi kớ
hp ng khi thnh lp cụng ti thỡ s tho
thun ny vn tt yu din ra v mi cụng ti
c thnh lp (tr cụng ti cú mt ch s
hu) u l kt qu ca hp ng thnh lp
cụng ti c giao kt v cú hiu lc. n
gin thỡ cỏc bờn tho thun bng li núi,
phc tp hn hoc nu cú quy nh bt buc
ca phỏp lut thỡ cỏc bờn phi dựng vn bn

ghi nhn s tho thun ú. Nh vy, hỡnh
thc phỏp lớ ca hp ng thnh lp cụng ti
rt a dng, cú th bng li núi hoc bng
vn bn. Hỡnh thc vn bn c s dng
khi phỏp lut cú quy nh bt buc phi kớ
kt hp ng thnh lp cụng ti bng vn bn
nh quy nh v hp ng liờn doanh trong
phỏp lut Vit Nam. Cỏc phõn tớch trờn õy
cho phộp khng nh rng s tn ti ca hp
ng thnh lp cụng ti khụng ph thuc vo
vic phỏp lut cụng ti cú quy nh v hp
ng thnh lp cụng ti hay khụng.
2.2. c im ca hp ng thnh lp
cụng ti v mt s so sỏnh vi iu l cụng ti
Vi bn cht l s tho thun gúp vn
thnh lp doanh nghip, hp ng thnh lp
cụng ti cú nhng c im khỏc bit so vi
cỏc loi hp ng khỏc, ú l:
+ V tớnh cht ca hp ng: Hp ng
thnh lp cụng ti l loi hp ng thng
mi mang tớnh t chc. Biu hin ca c
im ny l: 1) Hp ng thnh lp cụng ti
c kớ kt gia cỏc nh u t cú mong
mun gúp vn thc hin hot ng sn xut
kinh doanh; 2) S tho thun trong hp ng
nhm hỡnh thnh mt t chc kinh t mi
thay mt cho cỏc nh u t thc hin hot
ng kinh doanh nhm mc ớch sinh li.
+ V ch th ca hp ng: Ch th ca
hp ng thnh lp cụng ti l cỏc nh u t.

Cỏc nh u t cú th l t chc hoc cỏ
nhõn, ó cú ng kớ kinh doanh hoc chua cú
ng kớ kinh doanh, cú th l nh u t
Các loại hợp đồng thơng mại

tạp chí luật học số
11
/2008



41

trong nc hoc nh u t nc ngoi. Tuy
nhiờn, khụng phi bt kỡ nh u t no cng
c Nh nc cho phộp tin hnh kớ kt
hp ng thnh lp cụng ti. Ti khon 2
iu 13 Lut doanh nghip nm 2005 ó quy
nh rt c th nhng t chc, cỏ nhõn khụng
c quyn thnh lp v qun lớ doanh
nghip Vit Nam. õy cng chớnh l
nhng i tng khụng c tham gia kớ kt
hp ng thnh lp cụng ti.
V s lng, ch th tham gia kớ kt hp
ng thnh lp cụng ti tựy thuc vo loi hỡnh
cụng ti m h la chn v thng ớt nht phi
t hai tr lờn (vớ d: Theo phỏp lut Vit
Nam, s lng ch th ti thiu kớ kt hp
ng thnh lp cụng ti trỏch nhim hu hn
l hai thnh viờn tr lờn, cụng ti c phn l

ba thnh viờn). Hp ng thnh lp cụng ti
khụng hỡnh thnh i vi cụng ti cú mt ch
s hu nh cụng ti trỏch nhim hu hn mt
thnh viờn hay doanh nghip t nhõn do vic
thnh lp cụng ti ph thuc vo ý chớ n
phng ca mt cỏ nhõn, khụng cú s tho
thun nờn khụng cn hp ng lm c s
tin hnh cỏc th tc thnh lp doanh nghip.
c im v s lng ch th cng l c
im phõn bit hp ng thnh lp cụng ti
vi cỏc loi hp ng thng mi ph bin
khỏc nh hp ng mua bỏn hng hoỏ, hp
ng cung ng dch v. Nhng hp ng
ny thng ch cú s tham gia ca hai bờn,
trong ú ớt nht mt bờn phi l thng nhõn.
+ V ni dung ca hp ng: Ni dung
c bn ca hp ng thnh lp cụng ti l s
tho thun ca cỏc nh u t nhm hỡnh
thnh t chc kinh t v thụng qua t chc
ny thc hin hot ng sn xut kinh
doanh, chớnh vỡ vy cỏc iu khon trong
hp ng thnh lp cụng ti ng thi iu
chnh 2 mi quan h:
1) Mi quan h mang tớnh cht ni b ca
cụng ti: Bao gm mi quan h gia cỏc thnh
viờn trong cụng ti v mi quan h gia cỏc
thnh viờn vi cụng ti m h l ch s hu.
2) Mi quan h ca cụng ti vi cỏc i
tỏc bờn ngoi: Bao gm mi quan h gia
cụng ti vi cỏc i tỏc lm n v mi quan

h gia cụng ti vi c quan nh nc trong
quỏ trỡnh thc hin th tc hnh chớnh.
+ V hỡnh thc ca hp ng thnh lp
cụng ti: Hp ng thnh lp cụng ti c lp
thnh vn bn i vi nhng trng hp
phỏp lut quy nh hỡnh thc vn bn l bt
buc, vớ d: quy nh v hp ng liờn
doanh trong phỏp lut Vit Nam. i vi cỏc
trng hp phỏp lut khụng cú quy nh,
thc t cho thy, cỏc bờn vn phi tho thun
(bng li núi) cỏc vn liờn quan n vic
gúp vn u t kinh doanh trong t chc
kinh t chung v nu khụng t c s tho
thun ny, cụng ti khụng th ra i. Do ú,
t gúc lớ lun v thc tin u t, cú th
nhn nh hp ng thnh lp cụng ti c
giao kt bng hỡnh thc li núi hoc bng
vn bn phự hp vi quy nh ti iu 401
B lut dõn s nm 2005.
mc khỏi quỏt, cú th xem iu l
l dng tn ti ca hp ng thnh lp cụng
ti, mc dự gia chỳng cú mt s im khỏc
bit nht nh, ú l:
Th nht, iu l cụng ti l vn bn do
cụng ti ban hnh, cũn hp ng thnh lp cụng
ti do cỏc thnh viờn gúp vn thng nht lp ra.
Th hai, iu l cụng ti cú hiu lc vi
C¸c lo¹i hîp ®ång th−¬ng m¹i

42 t¹p chÝ luËt häc sè 11/2008

mọi thành viên công ti, không phụ thuộc vào
thời điểm gia nhập công ti của mỗi thành
viên còn hợp đồng thành lập công ti chỉ có
hiệu lực với các chủ thể tham gia kí kết
(thường là thành viên sáng lập công ti).
Thứ ba, điều lệ công ti chỉ có hiệu lực khi
công ti chính thức được thành lập còn hợp
đồng thành lập công ti có hiệu lực từ trước
thời điểm đó, ngay sau khi kí kết nếu các bên
không có thoả thuận khác và có thể có hiệu
lực song hành cùng điều lệ công ti. Do sự
khác biệt này, hợp đồng thành lập công ti là
cơ sở pháp lí cho phép xác định quyền và
nghĩa vụ của những người góp vốn thành lập
công ti (là chủ thể của hợp đồng) và giải
quyết các tranh chấp phát sinh liên quan đến
việc thành lập công ti, đặc biệt là trong
trường hợp công ti không thành lập được.
2.3. Một số nội dung cần lưu ý trong
giao kết và thực hiện hợp đồng thành lập
công ti
Thứ nhất, về hiệu lực của hợp đồng:
Hiệu lực của hợp đồng thành lập công ti về
cơ bản chịu sự điều chỉnh của Bộ luật dân
sự. Như vậy, hợp đồng sẽ vô hiệu theo quy
định tại các điều 410, 411 Bộ luật dân sự
năm 2005. Tuy nhiên, các điều khoản của
hợp đồng thành lập công ti chịu sự chi phối
rất nhiều bởi các quy định của Luật doanh

nghiệp, do đó hợp đồng còn có thêm một số
trường hợp vô hiệu như sau:
1) Vô hiệu do vi phạm các quy định về
chủ thể tham gia kí kết: Hợp đồng sẽ vô hiệu
nếu chủ thể tham gia kí kết rơi vào trường
hợp pháp luật cấm tham gia góp vốn thành
lập và quản lí công ti.
2) Vô hiệu do vi phạm các quy định về
loại hình công ti: Hợp đồng sẽ vô hiệu nếu
các bên lựa chọn loại hình công ti không
được quy định trong Luật doanh nghiệp.
3) Vô hiệu do vi phạm các quy định về
ngành nghề đăng kí kinh doanh: Hợp đồng
sẽ vô hiệu khi các thành viên lựa chọn ngành
nghề kinh doanh bị cấm.
4) Vô hiệu do vi phạm các quy định về
lựa chọn người đại diện theo pháp luật.
5) Vô hiệu do vi phạm các quy định về
góp vốn
Mặc dù vậy, đây đều là những trường hợp
hợp đồng vô hiệu từng phần vì thế các bên có
thể thoả thuận lại, sửa đổi điều khoản vô hiệu
và tiếp tục tiến hành thực hiện hợp đồng.
(7)

Thứ hai, về thời điểm phát sinh và chấm
dứt hiệu lực của hợp đồng thành lập công ti.
Hợp đồng thành lập công ti có hiệu lực
kể từ thời điểm giao kết
(8)

. Sau khi hợp đồng
thành lập công ti có hiệu lực thì công ti được
thành lập (trừ trường hợp các bên thoả thuận
ấn định thời gian công ti được thành lập) nhưng
công ti vẫn chưa có tư cách pháp lí để tiến
hành hoạt động sản xuất kinh doanh cho đến
khi được cơ quan nhà nước có thẩm quyền
cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh.
Về thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp
đồng, có hai quan điểm cho rằng: Một là,
hợp đồng thành lập công ti chấm dứt hiệu
lực ngay sau khi công ti đăng kí kinh doanh;
hai là, hợp đồng công ti chấm dứt hiệu lực
khi công ti bị phá sản hoặc giải thể. Tuy
nhiên, nếu so sánh điều lệ và hợp đồng thành
lập công ti có thể thấy điều lệ công ti được
xây dựng trên cơ sở hợp đồng thành lập công
ti nhưng không phải nội dung nào cũng được
các bên đưa vào điều lệ, điều này dẫn đến
Các loại hợp đồng thơng mại

tạp chí luật học số
11
/2008



43

vic cú nhng vn ch cú trong hp ng

m khụng cú trong iu l, thi im hiu
lc v phm vi ỏp dng hai vn bn ny
cng khỏc nhau. Do vy, hp ng thnh lp
cụng ti cú th cú hiu lc song song vi iu
l cụng ti. Hp ng thnh lp cụng ti cng
cú th chm dt hiu lc theo tho thun ca
cỏc bờn. õy l iu khon ph bin trong
loi hp ng ny, theo ú, cỏc bờn s tho
thun c th v cỏc trng hp chm dt
hiu lc ca hp ng, vớ d: hp ng ht
hiu lc nu sau mt khong thi gian nht
nh m cụng ti khụng thc hin th tc
ng kớ kinh doanh.
3. Mt s xut hon thin quy nh
ca phỏp lut v hp ng thnh lp cụng ti
3.1. Lut doanh nghip nờn b sung quy
nh v hp ng thnh lp cụng ti lm c
s xõy dng iu l cụng ti v gii quyt
cỏc vn phỏp lớ phỏt sinh khi cụng ti cha
c thnh lp
iu 14 Lut doanh nghip nm 2005 l
quy nh duy nht trong h thng phỏp lut
v cụng ti Vit Nam iu chnh nhng hp
ng c kớ kt trc khi tin hnh ng kớ
kinh doanh cho cụng ti, tuy nhiờn hp ng
c cp iu 14 l nhng hp ng
chun b v c s vt cht phc v vic
thnh lp cụng ti ch khụng phi l hp
ng thnh lp cụng ti. Nu cú, nú ch cú th
l mt iu khon ca hp ng thnh lp

cụng ti m thụi.
Lut doanh nghip l vn bn lut chuyờn
ngnh iu chnh v hp ng thnh lp cụng
ti. Da trờn c s cỏc quy nh ca B lut
dõn s, Lut doanh nghip nm 2005 cn phi
b sung mt s iu khon quy nh v ni
dung, hỡnh thc ca hp ng thnh lp cụng
ti, vn x lớ hu qu phỏp lớ khi cụng ti
khụng thnh lp c, thi im chm dt
hiu lc ca hp ng thnh lp cụng ti
Nhng quy nh v ni dung ca hp ng
thnh lp cụng ti ch mang tớnh nh hng vỡ
hp ng l s tho thun ca cỏc bờn, hn
na iu 22 Lut doanh nghip nm 2005 ó
quy nh c th v iu l cụng ti (õy l vn
bn c xõy dng trờn c s hp ng thnh
lp cụng ti) nờn nu quy nh chi tit s dn
n chng chộo trong vn bn lut.
Thc tin thnh lp doanh nghip ó cú
khỏ nhiu rc ri ny sinh khi cỏc thnh viờn
ó thc hin gúp vn m cụng ti khụng thnh
lp c. V vic v Ngõn hng thng mi
c phn du khớ l mt vớ d. Sau khi c
Thng c Ngõn hng nh nc Vit Nam
chp thun v nguyờn tc (thỏng 12/2007),
vic gúp vn thnh lp Ngõn hng thng
mi c phn du khớ (PV Bank) c tin
hnh vi 6 c ụng sỏng lp l Tp on du
khớ: 1.000 t ng (20%); VIB: 450 t ng
(9%); Tng cụng ti Hng khụng: 150 t ng

(3%); Tp on Hũa Phỏt: 400 t ng (8%);
Cụng ti TNHH u t ti chớnh I.P.A: 250 t
ng (5%) v Tng cụng ti nc gii khỏt -
ru bia H Ni: 250 t ng (5%) v nhiu
nh u t khỏc.
(9)
n thỏng 7/2008, do
nhiu nguyờn nhõn khỏch quan v ch quan,
d ỏn thnh lp Ngõn hng thng mi c
phn du khớ (PV Bank) chớnh thc b phỏ
sn, khụng c cp giy phộp thnh lp. Cú
rt nhiu vn cn gii quyt nh thi im
v mc hon tr vn gúp, mc khu tr
chi phớ ó chi cho th tc thnh lp, cỏc phn
vn gúp ó c chuyn nhng trờn th
Các loại hợp đồng thơng mại

44 tạp chí luật học số 11/2008

trng OTC Thm chớ, do thi gian ch i
quỏ lõu (t thỏng 12/2007 n thỏng 7/2008),
cú c ụng sỏng lp ó a ra yờu cu rỳt vn
(Tp on Ho phỏt ngh rỳt 300/400 t
ng). Tt c cỏc rc ri ny s d gii quyt
hn nu nh cỏc bờn kớ kt hp ng thnh
lp cụng ti thay vỡ "n ngh gúp vn"
theo cỏch lm thc t ca Tp on du khớ
Vit Nam v nhiu doanh nghip khỏc.
Tuy nhiờn, phự hp vi xu hng ci
cỏch hnh chớnh, phỏp lut cng nờn quy

nh theo hng, hp ng thnh lp cụng ti
ch l loi giy t bt buc phi cú trong h
s thnh lp doanh nghip i vi mt s
trng hp nht nh. ú cú th l nhng
trng hp sau:
1) Khi cú ớt nht mt nh u t nc
ngoi tham gia gúp vn thnh lp cụng ti;
2) Khi cỏc bờn cú tho thun gúp vn
ln, ti sn gúp vn, cỏch thc v tin
gúp vn phc tp.
3) Khi cú ch th tham gia gúp vn bng
quyn s hu trớ tu, bớ quyt k thut v cỏc
bờn thy cn cú nhng tho thun m
bo bớ mt cụng ngh, bớ mt kinh doanh ca
cụng ti v mt s trng hp khỏc.
Anh hay Australia, nhng nc rt coi
trng tho thun ca hp ng thỡ hp ng
thnh lp cụng ti cng khụng phi l vn bn
bt buc m cỏc bờn phi np ng kớ
kinh doanh.
(10)
3.2. Cn xỏc nh rừ mi quan h gia
hp ng thnh lp cụng ti v iu l cụng ti
Sau khi cụng ti c cp giy chng
nhn ng kớ kinh doanh, cụng ti chớnh thc
tin hnh hot ng sn xut kinh doanh,
hp ng thnh lp cụng ti s tip tc tn ti
song song vi iu l cụng ti. Khi tranh chp
xy ra gia cỏc thnh viờn trong cụng ti hoc
gia cụng ti vi i tỏc bờn ngoi thỡ ni b

cụng ti hoc c quan nh nc cú thm
quyn s s dng c hai vn bn ny gii
quyt tranh chp tu thuc vo ch th v
ni dung ca v tranh chp. Nu tranh chp
l nhng vn c quy nh trong iu l
thỡ tranh chp c gii quyt trờn c s ca
iu l nhng nu tranh chp xy ra t
nhng quan h khụng c quy nh trong
iu l m c quy nh trong hp ng
thnh lp cụng ti thỡ s cn c quy nh ca
hp ng thnh lp cụng ti gii quyt./.

(1). Francis G.X. Pileggi, Supreme Court Affirms Contract
Interpretation and Application of Preincorporation
Agreement Doctrine, Delware Corporation and Commercial
Ligigation; v Angela Schneeman, The law of
corporation and other business organizations, tr. 201.
(2). Ngun: v EzfamilyBiz.com
part 2: Corporate components
(3). Francis G.X. Pileggi, Supreme Court Affirms Contract
Interpretation and Application of Preincorporation
Agreement Doctrine, Delware Corporation and
Commercial Ligigation; v Angela Schneeman, The
law of corporation and other business organizations
(ThS. V ng Hi Yn biờn dch).
(4).Xem: cng gii
thiu Lut doanh nghip 2005.
(5). iu 22 Lut doanh nghip nm 2005.
(6). Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987, 1992,
1996 v Ngh nh ca Chớnh ph s 108/2006/N-CP

hng dn thi hnh Lut u t nm 2005.
(7).Xem: iu 423 B lut dõn s nm 2005.
(8).Xem: iu 405 B lut dõn s nm 2005.
(9).Xem: />6783, ngy 04/07/2008.
(10).Ngun: , Office of the
registrar of Indigenous corporation in Australia; v