Bài tập lớn tình huống trong Luật Đầu tư

TÌNH HUỐNG
Cơng ty KS Construction được thành lập và hoạt động theo pháp luật
Singapore và Cơng ty TNHH đóng tàu Bình Nguyên dự kiến cùng hợp tác đầu tư
kinh doanh trong lĩnh vực dịch vụ cảng biển và sửa chữa, đóng mới tàu biển tại
Nghi Sơn, Thanh Hóa.
Câu hỏi:
1. Anh/chị hãy tư vấn về hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư có thể thực
hiện theo pháp luật Việt Nam? Theo anh/chị, đầu tư theo hình thức nào là tốt
nhất? Vì sao?
2. Hãy tư vấn cụ thể về thủ tục đầu tư theo hình thức mà anh/chị cho là
tốt nhất?
3. Trình bày về những ưu đãi đầu tư của dự án trên.


GIẢI QUYẾT TÌNH HUỐNG
Câu 1: Anh/chị hãy tư vấn về hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư có thể
thực hiện theo pháp luật Việt Nam? Theo anh/chị, đầu tư theo hình thức nào là tốt
nhất? Vì sao?
Trong tình huống này, có hai nhà đầu tư cùng tham gia dự án:
- Công ty KS Construction được thành lập và hoạt động theo pháp luật
Singapore, là nhà đầu tư nước ngồi;
- Cơng ty TNHH đóng tàu Bình Ngun.
* Theo em, các hình thức đầu tư mà các nhà đầu tư có thể thực hiện theo
pháp luật Việt Nam trong trường hợp này là:
- Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế: Quy định tại Điều 22 Luật đầu tư 2014 và
được hướng dẫn cụ thể tại Điều 44 Nghị định 118/2015/NĐ-CP.
Nếu lựa chọn hình thức đầu tư này, thì cơng ty KS Construction và cơng ty
TNHH đóng tàu Bình Ngun phải thành lập một tổ chức kinh tế mới để đầu tư
cho dự án kinh doanh trong lĩnh vực dịch vụ cảng biển và sửa chữa, đóng mới tàu
biển tại Nghi Sơn, Thanh Hóa.
Trong đó, trước khi thành lập tổ chức kinh tế, cơng ty KS Construction phải

có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (giấy
CNĐKĐT) và phải đáp ứng các điều kiện về tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ và các điều
kiện theo quy định của điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên.
Theo đó, về tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ, công ty KS Construction được sở hữu
vốn điều lệ không hạn chế trong tổ chức kinh tế, trừ một số trường hợp hạn chế
theo quy định của pháp luật về chứng khoán, về cổ phần hóa và chuyển đổi doanh
nghiệp nhà nước và các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên.


- Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức
kinh tế: Được quy định tại Điều 24 Luật đầu tư 2014.
Hình thức đầu tư này được hiểu là nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần
vốn góp vào tổ chức kinh tế đã tồn tại để thực hiện hoạt động đầu tư.
Nếu lựa chọn hình thức đầu tư này, cơng ty KS Construction theo hình thức
góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào cơng ty TNHH đóng tàu Bình Ngun
phải thực hiện theo quy định về: Hình thức và điều kiện góp vốn, mua cổ phần,
phần vốn góp vào tổ chức kinh tế và Thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua
cổ phần, phần vốn góp.
- Đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC: Hình thức đầu tư này được quy định
tại Điều 28 Luật đầu tư 2014.
Đây là hình thức đầu tư theo Hợp đồng hợp tác kinh doanh giữa các nhà đầu
tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không
thành lập tổ chức kinh tế.
Nếu lựa chọn hình thức đầu tư này, các bên tham gia hợp đồng BCC (tức
công ty KS Construction và cơng ty TNHH đóng tàu Bình Nguyên) thành lập ban
điều phối để thực hiện hợp đồng BCC. Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của ban
điều phối do các bên thỏa thuận.
* Theo em, hình thức đầu tư tốt nhất trong tình huống này mà hai cơng ty có
thể lựa chọn là đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ
chức kinh tế.

Giải thích:
Trong tình huống này, cơng ty KS Construction và cơng ty TNHH đóng tàu
Bình Ngun dự kiến cùng hợp tác đầu tư kinh doanh trong lĩnh vực dịch vụ cảng
biển và sửa chữa, đóng mới tàu biển tại Nghi Sơn, Thanh Hóa.


Đối với hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, hai cơng ty hồn tồn
khơng cần thiết thành lập tổ chức kinh tế mới, bởi cơng ty Bình Nguyên đang kinh
doanh trong lĩnh vực đóng tàu, là lĩnh vực mà hai bên dự kiến cùng hợp tác đầu tư.
Đối với hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC, hình thức đầu tư này phù hợp
với các dự án đầu tư trong thời gian ngắn thu hồi được vốn nhanh. Thủ tục sau khi
kết thúc hợp đồng hợp tác kinh doanh hoặc hai bên có nhu cầu chấm dứt hợp đồng
trước thời hạn không quá phức tạp, không ảnh hưởng đến tư cách hoạt động độc
lập của các bên. Tuy nhiên, hình thức đầu tư này khơng phù hợp với những dự án
dài, cần triển khai nhiều giai đoạn và việc kinh doanh phức tạp cần sự quản lý chặt
chẽ.
Đối với hình thức đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức
kinh tế, cơng ty KS Construction có thể góp vốn vào cơng ty TNHH Bình Nguyên
để đầu tư vào lĩnh vực dịch vụ cảng biển và sửa chữa, đóng mới tàu biển. Khi lựa
chọn hình thức này, cơng ty KS Construction và cơng ty TNHH Bình Nguyên nên
xác định chỉ cùng hợp tác đầu tư một dự án hay hợp tác đầu tư lâu dài, bởi khi lựa
chọn góp vốn, tức là lợi ích của các bên sẽ gắn bó chặt chẽ, lâu dài với nhau. Trong
trường hợp cơng ty TNHH Bình Ngun kinh doanh thua lỗ, thì cơng ty KS
Construction cũng phải chịu thiệt hại. Hơn nữa, khi lựa chọn hình thức này, cơng ty
TNHH Bình Ngun phải chấp nhận, gánh chịu rủi ro khi có thêm một bên tham
gia vào hoạt động kinh doanh của cơng ty.
Vì đề bài chỉ nhắc đến cơng ty KS Construction và cơng ty TNHH Bình
Ngun cùng hợp tác đầu tư vào một dự án nên trong tình huống này, lựa chọn tốt
nhất là hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC. Hình thức đầu tư
này đang ngày càng được nhà đầu tư trong và ngoài nước lựa chọn khi thực hiện

các hoạt động đầu tư bởi chính ưu điểm như: do khơng thành lập pháp nhân nên


nhà đầu tư thường chủ động, linh hoạt hơn và ít phụ thuộc vào đối tác khi quyết
định các vấn đề của dự án đầu tư.
Câu 2: Hãy tư vấn cụ thể về thủ tục đầu tư theo hình thức mà anh/chị cho là
tốt nhất?
Dự án đầu tư trong lĩnh vực dịch vụ cảng biển và sửa chữa, đóng mới tàu
biển tại đặc khu kinh tế Nghi Sơn, Thanh Hóa của cơng ty KS Construction và
cơng ty TNHH đóng tàu Bình Nguyên là dự án đầu tư giữa nhà đầu tư trong nước
và nhà đầu tư nước ngồi. Do đó, công ty KS Construction phải nộp hồ sơ xin cấp
Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho Ban quản lý đặc khu kinh tế Nghi Sơn1.
Hồ sơ dự án đầu tư gồm2:
- Văn bản đề nghị thực hiện dự án đầu tư;
- Bản sao Giấy chứng nhận thành lập hoặc tài liệu tương đương khác xác
nhận tư cách pháp lý của công ty KS Construction;
- Đề xuất dự án đầu tư bao gồm các nội dung: nhà đầu tư thực hiện dự án,
mục tiêu đầu tư, quy mô đầu tư, vốn đầu tư và phương án huy động vốn, địa điểm,
thời hạn, tiến độ đầu tư, nhu cầu về lao động, đề xuất hưởng ưu đãi đầu tư, đánh
giá tác động, hiệu quả kinh tế - xã hội của dự án;
- Bản sao một trong các tài liệu sau: báo cáo tài chính 02 năm gần nhất của
nhà đầu tư; cam kết hỗ trợ tài chính của cơng ty mẹ; cam kết hỗ trợ tài chính của tổ
chức tài chính; bảo lãnh về năng lực tài chính của nhà đầu tư; tài liệu thuyết minh
năng lực tài chính của nhà đầu tư;
- Đề xuất nhu cầu sử dụng đất; trường hợp dự án không đề nghị Nhà nước
giao đất, cho thuê đất, cho phép chuyển mục đích sử dụng đất thì nộp bản sao thỏa
1 Khoản 2 Điều 28 Luật đầu tư 2014
2 Khoản 1 Điều 33 Luật đầu tư 2014

thuận thuê địa điểm hoặc tài liệu khác xác nhận nhà đầu tư có quyền sử dụng địa
điểm để thực hiện dự án đầu tư;
- Giải trình về sử dụng cơng nghệ đối với dự án có sử dụng cơng nghệ thuộc
Danh mục công nghệ hạn chế chuyển giao theo quy định của pháp luật về chuyển
giao công nghệ, gồm các nội dung: tên công nghệ, xuất xứ công nghệ, sơ đồ quy
trình cơng nghệ; thơng số kỹ thuật chính, tình trạng sử dụng của máy móc, thiết bị
và dây chuyền cơng nghệ chính;
- Hợp đồng BCC đối với dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC.
Trong dó, nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC bao gồm những nội
dung chủ yếu sau3:
- Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền của cơng ty KS Construction và
cơng ty TNHH đóng tàu Bình Ngun; địa chỉ giao dịch hoặc địa chỉ nơi thực hiện
dự án;
- Mục tiêu và phạm vi hoạt động đầu tư kinh doanh;
- Đóng góp của hai bên tham gia hợp đồng và phân chia kết quả đầu tư kinh
doanh giữa công ty KS Construction và cơng ty TNHH đóng tàu Bình Ngun;
- Tiến độ và thời hạn thực hiện hợp đồng;
- Quyền, nghĩa vụ của công ty KS Construction và công ty TNHH đóng tàu
Bình Ngun;
- Sửa đổi, chuyển nhượng, chấm dứt hợp đồng;
- Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, phương thức giải quyết tranh chấp.

3 Khoản 1 Điều 29 Luật đầu tư 2014


Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận được đủ hồ sơ, Ban quản lý đặc khu
kinh tế Nghi Sơn sẽ cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư; trường hợp từ chối sẽ
thông báo bằng văn bản cho công ty KS Construction và nêu rõ lý do4.
Câu 3: Trình bày về những ưu đãi đầu tư của dự án trên.
Công ty KS Construction được thành lập và hoạt động theo pháp luật

Singapore và Cơng ty TNHH đóng tàu Bình Nguyên dự kiến cùng hợp tác đầu tư
kinh doanh trong lĩnh vực dịch vụ cảng biển và sửa chữa, đóng mới tàu biển tại
Nghi Sơn, Thanh Hóa.
Các ưu đãi đầu tư mà dự án đầu tư của công ty KS Construction và cơng ty
TNHH đóng tàu Bình Ngun được hưởng là:
* Dự án này là dự án đầu tư mới vào địa bàn đặc khu kinh tế Nghi Sơn,
Thanh Hóa nên theo Khoản 1 Điều 14 Luật thuế thu nhập doanh nghiệp 2008 được
miễn thuế tối đa không quá 4 năm và giảm 50% số thuế phải nộp tối đa khơng q
9 năm tiếp theo.
* Ngành nghề đóng tàu thuộc ngành nghề ưu đãi đầu tư quy định tại Mục B
Phụ lục I Nghị định 118/2015/NĐ -CP nên:
- Dự án đầu tư được miễn thuế nhập khẩu đối với hàng hóa nhập khẩu để tạo
tài sản cố định, hàng hóa này bao gồm5:
+ Thiết bị, máy móc;
+ Phương tiện vận tải chuyên dùng trong dây chuyền công nghệ trong nước
chưa sản xuất được; phương tiện vận chuyển đưa đón công nhân gồm xe ôtô từ 24
chỗ ngồi trở lên và phương tiện thủy;
4 Khoản 2 Điều 37 Luật đầu tư 2014
5 Khoản 6 Điều 12 Nghị định 87/2010/NĐ-CP


+ Linh kiện, chi tiết, bộ phận rời, phụ tùng, gá lắp, khuôn mẫu, phụ kiện đi
kèm để lắp ráp đồng bộ với thiết bị, máy móc, phương tiện vận tải chuyên dùng
quy định tại điểm a và điểm b khoản này;
+ Nguyên liệu, vật tư trong nước chưa sản xuất được dùng để chế tạo thiết
bị, máy móc nằm trong dây chuyền công nghệ hoặc để chế tạo linh kiện, chi tiết,
bộ phận rời, phụ tùng, gá lắp, khuôn mẫu, phụ kiện đi kèm để lắp ráp đồng bộ với
thiết bị, máy móc;
+ Vật tư xây dựng trong nước chưa sản xuất được.
- Dự án đầu tư được giảm 50% thuế sử dụng đất phi nông nghiệp6.

6 quy định tại Khoản 1 Điều 10 Luật thuế sử dụng đất phi nông nghiệp


PHỤ LỤC: DANH SÁCH TÀI LIỆU THAM KHẢO
1. Luật đầu tư 2014;
2. Nghị định 118/2015/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành
một số điều của Luật đầu tư;
3. Thông tư 83/2016/TT-BTC hướng dẫn thực hiện ưu đãi đầu tư theo
quy định của Luật đầu tư và Nghị định 118/2015/NĐ-CP;
4. Luật thuế thu nhập doanh nghiệp 2008;
5. Nghị định 87/2010/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành một số điều của
Luật thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu;
6. Luật thuế sử dụng đất phi nông nghiệp 2010.