Phân biệt hộ KD với các loại hình DN giải quyết tình huống CTCP Phương Nam

Cầu 1 (5 điểm): Phân biệt hộ kinh doanh với các loại hình doanh
nghiệp (tương ứng với mỗi tiêu chí so sánh đưa ra căn cứ pháp lý). Từ
đó chỉ ra những ưu điểm và nhược điểm của mơ hình hộ kinh doanh
so với các loại hình doanh nghiệp.
Câu 2 (5 điểm): Công ty cổ phần Phương Nam được thành lập vào
ngày 2/1/2019, đặt trụ sở chính tại quận Hà Đông, Hà Nội. Hỏi:
1. Ngày 21/3/2021, ông Nam (một cổ đông sáng lập của Công ty
Phương Nam) muốn chuyển nhượng 75.000 cổ phần phổ thơng cho
ơng Bình. Tuy nhiên, trước đó ơng Bình đã bị Tịa án ra quyết định
tun bố hạn chế năng lực hành vi dân sự. Ông Nam có được chuyển
nhượng số cổ phần trên cho ơng Bình hay khơng? Nếu có thì thủ tục
chuyển nhượng được tiến hành như thế nào?
2. Ngày 10/10/2021, Công ty Minh Trí gửi cơng văn u cầu Cơng ty
Phương Nam trả số tiền nợ là 05 tỷ đồng. Do đang gặp khó khăn về
tài chính, Cơng ty Phương Nam khơng có khả năng thanh tốn các
khoản nợ cho cơng ty Minh - Trí. Do vậy, ngày 3/4/2020, Cơng ty
Minh Trí đã nộp đơn yêu cầu Tòa án ra quyết định mở thủ tục phá sản
đối với Công ty Phương Nam. Vậy Cơng ty Minh Trí có quyền nộp đơn
hay khơng? Và Tịa án nào sẽ thụ lý? Giải thích.
Câu 1:
Phân biệt hộ kinh doanh với các loại hình doanh nghiệp:

Yếu tố
Thủ tục đăng ký
Cách quản lý hoạt động
Số lượng lao động
Khả năng mở rộng kinh doanh
Những ưu điểm của mơ hình hộ kinh doanh so với các loại hình
doanh nghiệp:

- Thủ tục thành lập khá đơn giản, chỉ cần nộp đủ các giấy tờ
sau đến cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm
kinh doanh
+ Giấy đề nghị đăng ký hộ kinh doanh
+ Bản sao hợp lệ Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh
nhân dân hoặc Hộ chiếu còn hiệu lực
+ Bản sao hợp lệ biên bản họp nhóm cá nhân về việc thành lập
hộ kinh doanh đối với trường hợp hộ kinh doanh do nhóm cá nhân
thành lập
- Quy mơ gọn nhẹ, phù hợp với cá nhân kinh doanh nhỏ lẻ
- Chế độ chứng từ sổ sách kế tốn đơn giản
- Khơng phải kê khai thuế hàng tháng, được áp dụng chế độ
thuế khoán (khoản 1 Điều 38 Luật Quản lý thuế 2006, sửa đổi bổ
sung 2016).
Những nhược điểm của mơ hình hộ kinh doanh so với các loại
hình doanh nghiệp:
- Hộ kinh doanh chỉ được chọn một địa điểm để đăng ký trụ sở
hộ kinh doanh và thông báo với Cơ quan quản lý thuế, cơ quan quản
lý thị trường nơi tiến hành hoạt động kinh doanh đối với các địa điểm
kinh doanh còn lại.
- Chỉ được sử dụng tối đa 09 lao động, nếu thường xuyên sử
dụng từ 10 lao động trở lên mà khơng thành lập doanh nghiệp thì bị
phạt tiền từ 3 đến 5 triệu đồng (Điều 41 Nghị định 50/2016/NĐ-CP)
- Khơng có tư cách pháp nhân, khơng có con dấu
- Chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của chủ hộ đối với mọi
hoạt động kinh doanh
- Không được khai, tính thuế giá trị gia tăng theo phương
phương pháp khấu trừ nên khơng được hồn thuế, khơng xuất được
hóa đơn giá trị gia tăng (khoản 4 Điều 1 Luật Thuế giá trị gia tăng
2008, sửa đổi bổ sung 2013);

- Tính chất hoạt động kinh doanh nhỏ lẻ có thể sẽ ít tạo được
lịng tin cho khách hàng trong những lần đầu hợp tác.
Câu 2:
1.

Căn cứ vào điểm d, khoản 1 điều 115, quyền của cổ đơng phổ

thơng có quy định: Cổ đơng phổ thơng có quyền tự do chuyển
nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định
tại khoản 3 Điều 120, khoản 1 Điều 127 của Luật này và quy định
khác của pháp luật có liên quan;
Mà khoản 3, điều 120 quy định: Trong thời hạn 03 năm kể từ
ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ
phần phổ thông của cổ đông sáng lập được tự do chuyển nhượng cho
cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cho người không
phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng
cổ đông. Mà đề bài khơng nói Đại hội đồng cổ đơng chấp thuận hay
khơng, tính tới thời điểm hiện tại là 1 năm 10 tháng, ơng Nam chỉ
được chuyển nhượng cho ơng Bình (người ko phải là cổ đông sáng
lập của công ty) nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông.
Khoản 1, điều 127 quy định: Cổ phần được tự do chuyển
nhượng, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 của Luật này
và Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần. Mà
đề bài khơng nói điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng
hay khơng, nên ơng Nam có khả năng chuyển nhượng số cổ phần
trên cho ông Nam.
Căn cứ vào khoản 2, điều 24 luật dân sự 2015: Việc xác lập,
thực hiện giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của người bị Tòa án

tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự phải có sự đồng ý của
người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu
sinh hoạt hàng ngày hoặc luật liên quan có quy định khác. Vậy nên
trong mọi hoạt động giao dịch dân sự phải có sự đồng ý của người
đại diện theo chỉ định của tịa án thì ms được thực hiện giao dịch,
nếu ko giao dịch đó có thể bị coi là vô hiệu


Thủ tục chuyển nhượng được tiến hành như sau:
•

Các bên liên quan ký kết và thực hiện hợp đồng chuyển nhượng
cổ phần.

•

Lập biên bản xác nhận về việc đã hồn thành thủ tục chuyển
nhượng cổ phần.

•

Tiến hành chỉnh sửa, bổ sung thơng tin trong Sổ đăng ký cổ
đơng.

•

Tiến hành đăng ký cổ đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở
lên với Cơ quan đăng ký kinh doanh (nếu có).

2.

Căn cứ theo khoản 1, điều 5, luật phá sản năm 2014: Người có

quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là chủ nợ
khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn
yêu cầu mở thủ tục phá sản khi hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày
khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện
nghĩa vụ thanh tốn.
Cơng ty Trí Minh là chủ nợ khơng có bảo đảm ( hoặc có bảo
đảm 1 phần) nên hồn tồn có quyền u cầu mở thủ tục phá sản
đối với công ty Phương Nam.
Căn cứ vào khoản 2, điều 8, Luật phá sản 2014: Tòa án nhân
dân cấp huyện có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh
nghiệp, hợp tác xã có trụ sở chính tại huyện, quận, thị xã, thành phố
thuộc tỉnh đó và khơng thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều
này.