Lý thuyết pháp luật chủ thể kinh doanh

<span class="text_page_counter">Trang 1</span><div class="page_container" data-page="1">

<i><b>Câu hỏi 1: Phân biệt hoạt động chuyển nhượng cổ phần và mua lại cổ phần?</b></i>

Giống nhau: th́ chuyển nhượng cổ phần và mua lại cổ phần đều có bản chất là quan hệ mua bán, làm thay đổi chủ sở hữu đối với cổ phần được bán hoặc chuyển nhượng trong công ty cổ phần.

Khác nhau:

<b>- Cơ sở pháp lí: </b>

Chuyển nhượng cổ phần: Điều 127 Luật Doanh nghiệp 2020 Mua lại cổ phần: Điều 132 và điều 133 Luật doanh nghiệp 2020

+Trong thời hạn 3 năm kể từ ngày công ty được cấp GCN ĐKDN, CĐ sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng CP của mình cho CĐ sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng CPPT của mình cho người không phải là CĐ sáng lập nếu được sự

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 2</span><div class="page_container" data-page="2">

chấp thuận của ĐHĐCĐ. Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu qút về việc chuyển nhượng các cổ phần đó.

Hạn chế của quy định này khơng áp dụng đối với cổ phần mà cổ đông sáng lập có thêm sau khi đăng kư thành lập doanh nghiệp và cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác không phải là cổ đông sáng lập của cơng ty.

+Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần. + Cổ phần ưu đăi biểu quyết không được phép chuyển nhượng

Mua lại cổ phần: Việc mua lại cổ phần chỉ được thực hiện trong trường hợp: Theo yêu cầu của cổ đông: theo đ132 ldn 2020

CĐ biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại điều lệ hoặc theo quyết định của công ty Mua lại cổ phần theo quyết định của công ty: đ133 ldn 2020

Thứ nhất, hội đồng quản trị có quyền quyết định mua lại không quá 10% tổng số cổ phần của từng loại đă được chào bán trong 12 tháng.

Thứ hai, cơng ty có thể mua lại cổ phần của từng cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần của họ trong công ty (không quá 30% ). Trường hợp này, việc mua lại cổ phần do Đại hội đồng cổ đơng qút định.

Ngồi điều kiện đă nêu trên th́ công ty chỉ được phép mua lại cổ phần nếu ngay sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại, cơng ty vẫn bảo đảm thanh tốn đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác.

</div><span class="text_page_counter">Trang 3</span><div class="page_container" data-page="3">

– Thứ nhất, người nhận chuyển nhượng cổ phần sẽ trở thành cổ đông công ty từ thời điểm các thông tin của họ được ghi đầy đủ vào sổ đăng kư cổ đông.

– Thứ hai, vốn điều lệ của công ty không đổi, số cổ phần nắm giữ, tỷ lệ sở hữu cổ phẩn của các cổ đông không đổi.

Mua lại cổ phần:

<b>Cách 1: th́ vốn điều lệ của công ty cũng không giảm ngay, nhưng nếu hết đợt chào</b>

bán cổ phần, mà công ty không chào bán được số cổ phần mua lại th́ công ty phải đăng kí giảm vốn điều lệ.

<b>Cách 2: </b>

-Thứ nhất, cổ phần được mua lại được coi là cổ phần chưa bán (Cổ phần chưa bán là cổ phần được quyền chào bán và chưa được thanh tốn).

-Thứ hai, cơng ty phải làm thủ tục điều chỉnh giảm vốn điều lệ tương ứng với tổng giá trị mệnh giá các cổ phần được công ty mua lại trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hồn thành việc thanh tốn mua lại cổ phần, trừ trường hợp pháp luật về chứng khốn có quy định khác.

<i><b>Câu hỏi 2: phân biệt quyền thành lập doanh nghiệp với quyền quản lí doanhnghiệp </b></i>

Quyền thành lập và quản lý DN: Là quyền được luật hóa từ quyền tự do kinh doanh của con người được ghi nhận tại Hiến pháp 2013, tại đó, chủ thể có quyền thành lập được thừa nhận về mặt pháp luật và có quyền tiến hành đăng ký kinh doanh dưới sự bảo vệ của luật pháp. Từ đây, DN có cơ sở pháp lý vững chắc để yêu cầu nhà nước bảo đảm quyền lợi chính đáng của mình để yên tâm kinh doanh.

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 4</span><div class="page_container" data-page="4">

Quyền thành lập DN thường đi đôi với quyền quản lý DN bởi lẽ người có quyền tạo lập ra DN đó thì có quyền quyết định các chính sách để đảm bảo cho sự tồn tại

<i><b>và phát triển của DN đó. </b></i>

<b>2. </b>

I. Quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp

Nguyên tắc cơ bản được quy định tại Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 là trừ các đối tượng mà luật doanh nghiệp 2014 quy định không được phép thành lập và quản lý doanh nghiệp hoặc không được phép góp vốn hoặc mua cổ phần doanh nghiệp thì mọi tổ chức hoặc cá nhân Việt Nam và nước ngồi cịn lại đều có các quyền trên.

Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định các đối tượng sau đây khơng có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

Nhóm 1: Đối tượng làm việc tại cơ quan nhà nước

- Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

- Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức, cụ thể là không được thành lập, quản lý, điều hành DNTN, Công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác. (Khoản 2 Điều 20 Luật phòng chống tham nhũng 2018)

- Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân, viên chức quốc phịng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp;

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 5</span><div class="page_container" data-page="5">

- Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

Nhóm 2: Đối tượng có năng lực hành vi dân sự bị hạn chế - Người chưa thành niên.

- Người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; Nhóm 3: Đối tượng đang gánh chịu hậu quả pháp lý bất lợi do hành vi vi phạm pháp luật của mình gây ra

- Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng.

Nhóm 4: Tổ chức khơng có tư cách pháp nhân.

Tổ chức Việt Nam và nước ngồi khơng có tư cách pháp nhân không được phép thành lập và quản lý doanh nghiệp. Có nghĩa là, các tổ chức thành lập tại Việt Nam nhưng khơng có tư cách pháp nhân theo quy định của pháp luật Việt Nam như DNTN, hộ kinh doanh, hợp tác xã, quỹ đầu tư chứng khoán và quỹ đầu tư bất động sản và các tổ chức được thành lập tại nước ngồi và khơng có tư cách pháp nhân (ví dụ như một số quỹ đầu tư nước ngoài). Tuy nhiên, các tổ chức này ( trừ doanh nghiệp tư nhân) lại có thể góp vốn hoặc mua cổ phần tại các doanh nghiệp đang tồn tại.

Trong trường hợp tổ chức nước ngoài mong muốn thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam thì theo quy định tại khoản 2 Điều 676 Bộ luật Dân sự 2015

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 6</span><div class="page_container" data-page="6">

tư cách pháp nhân của tổ chức nước ngoài được xác định trên cơ sở pháp luật của

<i><b>nước nơi thành lập tổ chức đó. </b></i>

<i><b>Câu hỏi 3: phân biệt địa vị pháp lí của thành viên hợp danh và thành viên gópvốn</b></i>

<b>Giống nhau:</b>

<b>– Đều là thành viên của cơng ty hợp danh, có thể là cá nhân từ 18 tuổi trở lên, có</b>

đầy đủ năng lực hành vi dân sự.

– Đều phải góp đủ và đúng hạn số vốn như đă cam kết.

– Được chia lợi nhuận theo tỉ lệ vốn góp hoặc theo thoả thuận quy định tại điều lệ công ty, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác của cơng ty. – Có quyền tham gia họp thảo luận, biểu quyết tại hội đồng thành viên về t́nh h́nh, các vấn đề liên quan đến quyền lợi và nhiệm vụ của ḿnh.

– Được chia một phần giá trị tài sản c̣n lại tương ứng với tỉ lệ góp vốn vào công ty khi công ty giải thể hoặc phá sản.

– Đều có quyền u cầu cơng ty cung cấp thông tin về t́nh h́nh kinh doanh của công ty.

- Được cấp Giấy chứng nhận góp vốn vào công ty hợp danh

<b>Khác nhau:- Số lượng:</b>

Thành viên hợp danh: Có ít nhất 2 thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung.

Thành viên góp vốn: Khơng giới hạn về số lượng các thành viên và thành viên góp vốn có thể là cá nhân hoặc tổ chức.

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 7</span><div class="page_container" data-page="7">

<b>- Đối tượng:</b>

Thành viên hợp danh: Cá nhân đủ năng lực hành vi dân sự, không bị cấm.

Phải có tŕnh độ chun mơn trong lĩnh vực mà cơng ty kinh doanh ( chứng chỉ hành nghề, bằng tốt nghiệp…) Bắt buộc phải có khi thành lập

Thành viên góp vốn: Cá nhân hoặc tổ chức.

Thành viên góp vốn khơng cần phải có tŕnh độ chun mơn, hiểu biết về nghành nghề kinh doanh. Khơng nhất thiết phải có khi thành lập

<b>- Trách nhiệm của thành viên:</b>

<b>Thành viên hợp danh: Có chế độ chịu trách nhiệm vơ hạn, tức là thành viên hợp</b>

danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của ḿnh đối với các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của cơng ty

<b>Thành viên góp vốn: Chịu trách nhiệm hữu hạn, tức là thành viên góp vốn chỉ</b>

phải chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn đă góp vào cơng ty đối với các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty.

<b>- Kết nạp thành viên</b>

Thành viên hợp danh: Phải có sự chấp thuận của ít nhât 3/4 thành viên hợp danh Thành viên góp vốn: Chỉ cần sự chấp thuận của 2/3 thành viên hợp danh.

<b>- Chấm dứt tư cách thành viên</b>

Thành viên hợp danh: Phải có sự chấp thuận của ít nhât 3/4 thành viên hợp danh Thành viên góp vốn: Chỉ cần sự chấp thuận của 2/3 thành viên hợp danh.

<b>- Quản lí cơng ty:</b>

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 8</span><div class="page_container" data-page="8">

Thành viên hợp danh: Đại diện theo pháp luật của công ty là người biểu quyết quyết định trong công ty. Có quyền quản lư, điều hành hoạt động kinh doanh của công ty hợp danh, nhân danh công ty khi thực hiện các hoạt động kinh doanh của công ty

Thành viên góp vốn: khơng có quyền quản lư, điều hành hoạt động kinh doanh của công ty, không được hoạt động kinh doanh nhân danh công ty mà nhân danh cá nhân ḿnh hoặc nhân danh người khác khi thực hiện việc kinh doanh đối với các ngành, nghề đă đăng kư của công ty.

<b>- Quyền hưởng lợi nhuận</b>

Thành viên hợp danh:Theo tổng số vốn góp hoặc theo sự thỏa thuận. Thành viên góp vốn: theo vốn góp

<b>- Về tŕnh độ chun mơn</b>

Thành viên hợp danh: u cầu phải có tŕnh độ chun mơn Thành viên góp vốn: Khơng u cầu phải có tŕnh độ chun mơn.

<b>- Quyền hạn </b>

Thành viên hợp danh: Thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty khác nếu không được sự nhất trí của các thành viên c ̣n lại, không được quyền nhân danh cá nhân hoặc thành viên khác thực hiện kinh doanh cùng nghành nghề với công ty đó ; thành viên hợp danh khơng được chuyển toàn bộ hoặc một phần vốn của ḿnh cho người khác nếu không được thành viên hợp danh khác đồng ư

Thành viên góp vốn: Khơng bị hạn chế như đối với thành viên hợp danh.

</div><span class="text_page_counter">Trang 9</span><div class="page_container" data-page="9">

Thành viên hợp danh: Chuyển nhượng vốn khó khăn hơn. V́ chỉ dược chuyển nhượng vốn khi được sự đồng ư của tất cả các thành viên trong công ty.

V́ công ty hợp danh được thành lập dựa trênsự quen biết lâu năm, sự tin tưởng giữa các thành viên. Chính v́ thếnếu như một thành viên tự ư chuyển nhượng vốn khi mà khơng có sự đồng ư của các thành viên c ̣n lại th́ đồng nghĩa với việc phá vỡ mối quan hệ quen biết đó.

Thành viên góp vốn: Được chuyển nhượng vốn theo quy định của pháp luật.

V́ những thành viên góp vốn chỉ là những người đầu tư tiền vào công ty, không tham gia kinh doanh, cũng khơng có mối quan hệ quen biết

<i><b>Câu hỏi 4: phân biệt chuyển nhượng phần vốn góp và mua lại phần vốn góp</b></i>

<b>-Cơ sở pháp lí</b>

Mua lại phần vốn góp: đ51 ldn 2020

Chuyển nhượng phần vốn góp: đ52 ldn 2020

<b>- Hậu quả pháp lí: </b>

Mua lại phần vốn góp: giảm số lượng thành viên trong công ty; giảm vốn điều lệ Chuyển nhượng phần vốn góp: Xét về bản chất đây được coi là sự thay đổi về thành viên trong công ty. Vốn điều lệ của công ty không thay đổi mà phần vốn góp chỉ được chuyển từ chủ thể này sang chủ thể khác

<b>- Chủ thể tham gia</b>

Mua lại phần vốn góp: cơng ty và thành viên cơng ty

Chuyển nhượng phần vốn góp: Thành viên cơng ty với người nhận chuyển nhượng

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 10</span><div class="page_container" data-page="10">

<b>- Căn cứ</b>

Mua lại phần vốn góp: căn cứ khoản 1 điều 51

1. Thành viên có quyền u cầu cơng ty mua lại phần vốn góp của ḿnh, nếu thành viên đó đă bỏ phiếu không tán thành đối với nghị quyết của Hội đồng thành viên về vấn đề sau đây:

a) Sửa đổi, bổ sung các nội dung trong Điều lệ công ty liên quan đến quyền và nghĩa vụ của thành viên, Hội đồng thành viên;

b) Tổ chức lại công ty;

c) Các trường hợp khác theo quy định tại Điều lệ công ty.

Chuyển nhượng phần vốn góp: Pháp luật khơng quy định về điều kiện để tiến hành mà việc chuyển nhượng vốn phát sinh trên nhu cầu và phụ thuộc vào ư chí, sự thỏa thuận giữa các thành viên của công ty

<b>- Thủ tục :</b>

Mua lại phần vốn góp: khoản 2 điều 51

Chuyển nhượng phần vốn góp: khoản 1 điều 52

<b>- Điều kiện thực hiện</b>

Mua lại phần vốn góp: Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải bằng văn bản và được gửi đến công ty trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quyết quy định tại khoản này.

– Khi có u cầu của thành viên, cơng ty phải tiến hành mua lại, nếu không thỏa thuận được về giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp của thành viên đó theo giá thị trường hoặc giá được định theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu.

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 11</span><div class="page_container" data-page="11">

– Việc thanh toán chỉ được thực hiện nếu sau khi thanh toán đủ phần vốn góp được mua lại, cơng ty vẫn thanh tốn đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác. Chuyển nhượng phần vốn góp: Trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 51, khoản 6 và khoản 7 Điều 53 của Luật này, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng một phần hoặc tồn bộ phần vốn góp của ḿnh cho người khác theo quy định sau đây:

a) Phải chào bán phần vốn đó cho các thành viên c ̣n lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong cơng ty với cùng điều kiện;

b) Chỉ được chuyển nhượng với cùng điều kiện chào bán đối với các thành viên c ̣n lại quy định tại điểm a khoản này cho người không phải là thành viên nếu các thành viên c ̣n lại của công ty không mua hoặc không mua hết trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán

<i><b>Câu hỏi 5: Phân biệt giải thể và phá sản doanh nghiệp?</b></i>

<b>- Thứ nhất, Căn cứ pháp lư chính</b>

Giải thể doanh nghiệp: Luật Doanh nghiệp 2020 Phá sản doanh nghiệp: Luật Phá sản 2014

<b>- Thứ hai, về lí do giải thể:</b>

Có nhiều lí do để giải thể DN, HTX như DN kết thúc thời hạn hoạt động đă ghi trong điều lệ cơng ty mà khơng có qút định gia hạn; DN giải thể theo quyết định của chủ sở hữu hoặc bị CQNN thu hồi GCNDKDN,....

Phá sản DN, HTX chỉ có 1 lí do duy nhất DN,HTX mất khả năng thanh tốn

<b>- Thứ ba, tính chất của thủ tục giải thể và thủ tục phá sản</b>

<small>20</small>

</div><span class="text_page_counter">Trang 12</span><div class="page_container" data-page="12">

Thủ tục giải thể là 1 thủ tục hành chính và được thực hiện theo tŕnh tự, thủ tục được quy định tại LDN; do DN, HTX tự thực hiện các thủ tục giải thể, thanh lí là chủ yếu.

Thủ tục phá sản là 1 thủ tục tư pháp và được thực hiện theo quy định LPS, TAND là cơ quan có thẩm quyền giải quyết và quyết định các thủ tục liên quan.

<b>- Thứ tư, hệ quả giải thể với phá sản </b>

Đối với giải thể:

DN chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác và không trong quá tŕnh giải quyết tranh chấp tại ṭa án hoặc trọng tài.

Người quản lí có liên quan và doanh nghiệp giải thể do bị thu hồi GCNDKDN phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp.

Đối với phá sản :

Giải phóng con nợ khỏi các khoản nợ chưa được thanh tốn hay thanh tốn chưa đủ, nhưng khơng miễn trừ nghĩa vụ về tài sản của chủ DNTN, thành viên hợp danh của CTHD đối với chủ nợ chưa được thanh toán nợ, trừ trường hợp người tham gia TTPS có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác

Người giữ chức quản lí, điều hành DN,HTX bị ṭa án tuyên bố phá sản có thể khơng được quyền thành lập, quản lí DN, HTX trong thời hạn 3 năm kể từ ngày TAND có quyết định tuyên bố phá sản.

<b>- Thứ năm, về hậu quả pháp lư</b>

Giải thể doanh nghiệp: Doanh nghiệp bị xóa tên trong sổ đăng kư kinh doanh và chấm dứt sự tồn tại.

<small>20</small>

</div>