Thế nào là công ty hợp danh theo pháp luật

Công ty hợp danh
Trong Luật Doanh nghiệp năm 1999, công ty hợp danh xuất hiện lần đầu như
một loại hình doanh nghiệp mới. Việc có mặt của loại hình doanh nghiệp này đã mở
rộng sự lựa chọn hơn nữa cho các nhà kinh doanh, thu hút được nguồn vốn cả trong
và ngoài nước, thúc đẩy mở rộng hợp tác quốc tế trong quá trình hội nhập. Luật
Doanh nghiệp 2005 tiếp tục củng cố chặt chẽ hơn những qui định về loại hình
doanh nghiệp này. Đề tài “Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về
công ty hợp danh” sẽ phần nào đó thể hiện rõ hơn về loại hình doanh nghiệp này.

1.Khái niệm, đặc điểm của công ty hợp danh
1.1 Khái niệm
Công ty hợp danh là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân. Công ty đối
nhân là những công ty thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi độ tin cậy về nhân
thân giữa các thành viên tham gia, su hùn vốn chỉ là yếu tố thứ yếu; thường tồn tại
dưới hai dạng cơ bản là công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơn giản. Một công ty
hợp danh được thành lập nếu ít nhất có hai thành viên và phải cùng nhau liên đới
chịu trách nhiệm vô hạn, tức là chủ nợ có thể đòi bất kì thành viên nào toàn bộ số
nợ của công ty và trách nhiệm này của các thành viên là như nhau, nếu giữa họ có
sự thỏa thuận nào khác về việc chịu trách nhiệm tài sản thì sẽ lập tức chuyển sang
loại hình công ty hợp vốn đơn giản. Khác với công ty hợp danh, công ty hợp vốn
đơn giản có hai loại thành viên chịu trách nhiệm tài sản khác nhau, có ít nhất một
thành viên chịu trách nhiệm vô hạn (thành viên nhận vốn) còn các thành viên khác
chịu trách nhiệm hữu hạn (thành viên góp vốn). Có thể thấy, khái niệm công ty hợp
danh theo Luật doanh nghiêp 2005 có nội hàm từ khái niệm công ty đối nhân theo
pháp luật các nước, khác biệt ở chỗ nó bao hàm chung cả hai loại công ty hợp danh
và công ty hợp vốn đơn giản. Việc gộp chung hai loại hình này dựa trên những điểm
tương tự về mặt qui chế pháp lí của chúng là điểm riêng của Luật doanh nghiệp Việt
Nam khi định nghĩa về công ty hợp danh, song cũng còn tạo nên những điểm vướng
mắc như liên quan đến giải thể công ty.

1.2 Đặc điểm
1.2.1 Tư cách pháp nhân của công ty hợp danh
Luật quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp
Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Đây là điểm mới của Luật doanh nghiệp 2005
so với Luật doanh nghiệp năm 1999 và cũng khác với hầu hết pháp luật các nước.
Đối chiếu với quy định về pháp nhân trong Bộ luật dân sự năm 2005, tại Khoản 3
Điều 84: “Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng
tài sản đó”, ta thấy việc Luật quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh là
có sự mâu thuẫn, bởi một trong các yếu tố của pháp nhân là: phải có tài sản độc lập
với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó. Nhưng ở công ty
hợp danh thì tài sản của công ty không hoàn toàn độc lập với tài sản của các thành
viên hợp danh do chế độ chịu trách nhiệm vô hạn mà các thành viên này phải chịu.
Theo đó, có quan điểm cho rằng, không có sự tách bạch giữa tài sản của công ty và
các thành viên cụ thể là thành viên hợp danh, do đó công ty hợp danh không thể là
pháp nhân.
Tuy nhiên, nếu không thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh thì
việc tham gia tố tụng hay giao dịch với bên thứ ba của loại hình doanh nghiệp này
sẽ trở nên khó khăn hơn, đòi hỏi phải có một số những kỹ thuật pháp lý khác phù
hợp hơn mà luật chưa qui định, công việc này không đơn giản và phức tạp hơn việc
thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh.
1.2.2 Chế độ chịu trách nhiệm
Công ty hợp danh chịu trách nhiệm tài sản trong phạm vi tài sản của công ty.
Tài sản của công ty hợp danh bao gồm tài sản góp vốn của các thành viên đã được
chuyển quyền sở hữu cho công ty, tài sản tạo lập được mang tên công ty, tài sản thu
được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên thực hiện nhân danh công ty và từ
các hoạt động kinh doanh các ngành, nghế kinh doanh đã đăng ký của công ty do
các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện, các tài sản khác theo quy
định của pháp luật (Điều 132 Luật doanh nghiệp 2005).

Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm liên đới vô hạn về tài
sản đối với công ty. Sở dĩ thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới vô
hạn là vì giữa thành viên hợp danh và công ty không có sự tách bạch về mặt tài sản.
Chủ nợ có quyền đòi bất cứ thành viên hợp danh nào thanh toán toàn bộ khoản nợ
của công ty, và các thành viên hợp danh phải dùng toàn bộ tài sản của mình cả tài
sản đầu tư kinh doanh lẫn tài sản dân sự để chi trả, chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ
của công ty.
Thành viên góp vốn (nếu có) chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ
của công ty bằng số vốn đã góp vào công ty. Giới hạn trách nhiệm của thành viên
góp vốn trong công ty hợp danh giống giới hạn trách nhiệm của thành viên trong
công ty trách nhiệm hữu hạn. Về giới hạn trách nhiệm của thành viên góp vốn trong
công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp 2005 cần chú ý giữa số vốn đã góp và số
vốn đã cam kết góp vào công ty.
+ Tại điểm c khoản 1 Điều 130 quy định “thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm
về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty”.
+ Tại khoản 3 Điều 131 lại quy định “trường hợp có thành viên góp vốn không góp
đúng và đủ số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của
thành viên đó đối với công ty”.
+ Tại khoản 2 Điều 140 cũng xác định thành viên góp vốn “chịu trách nhiệm về các
khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết
góp”.
Như vậy, quy định về trách nhiệm tài sản của thành viên góp vốn tại các
điều luật chưa nhất quán với nhau, giữa“số vốn đã cam kết” và “số vốn đã góp”.
Khi có sự mâu thuẫn giữa các điều luật như vậy cần phải áp dụng quy định nào của
pháp luật. Một trong các nguyên tắc áp dụng pháp luật là luật riêng, luật chuyên
ngành được ưu tiên áp dụng, chỉ những gì luật riêng, luật chuyên ngành không quy
định mới áp dụng quy định chung của pháp luật. Theo đó, quy định tại khoản 3
Điều 131 và điểm a khoản 2 Điều 140 Luật doanh nghiệp 2005 là những quy định

riêng, cụ thể về trách nhiệm và nghĩa vụ của thành viên góp vốn cần phải được ưu
tiên áp dụng trước quy định trước điểm c khoản 1 Điều 130 Luật doanh nghiệp
2005.
1.2.3 Phát hành các loại chứng khoán.
Khoản 3 Điều 130 Luật doanh nghiệp quy định “Công ty hợp danh không
được phát hành bất kì loại chứng khoán nào”. Trong công ty hợp danh, yếu tố nhân
thân rất được coi trọng. Vì vậy, những thay đổi về thành viên cũng rất khó khăn.
Mặt khác, công ty hợp danh thường có cơ cấu đơn giản, quy mô kinh doanh vừa và
nhỏ, lai có lợi thế là dễ vay vốn của ngân hàng. Vì vậy, không cần thiết phát hành
các loại chứng khoán. Luật không cho phép công ty hợp danh phát hành cổ phiếu vì
nếu công ty hợp danh cũng phát hành cổ phiếu như công ty cổ phần thì công ty hợp
danh sẽ có thêm nhiều chủ sở hữu, cùng có quyền quản lí công ty. Tuy nhiên, cho
dù công ty hợp danh có được phát hành trái phiếu thì vẫn không ảnh hưởng đến tính
chất đóng, tính hạn chế tiếp nhận thành viên của công ty hợp danh nên nếu Luật
doanh nghiệp 2005 đã thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh mà vẫn
không cho phép công ty được phát hành chứng khoán còn là điểm cần phải xem xét
lại.
2.Quản lí công ty hợp danh
2.1 Cơ cấu tổ chức
Do tính an toàn pháp lý đối với công chúng cao, mặt khác các thành viên
thường có quan hệ mật thiết với nhân thân nên việc quản lí công ty hợp danh chịu
rất ít sự rành buộc của pháp luật. Quyền quản lý công ty hợp danh chỉ thuộc về các
thành viên hợp danh, thành viên góp vốn không có quyền quản lí công ty hợp danh.
Trong công ty hợp danh, hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất
của công ty bao gồm tất cả các thành viên. Hội đồng thành viên bầu một thành viên
hợp danh là chủ tịch đồng thời kiêm giám đốc hoặc tổng giám đốc (nếu điều lệ công
ty không có quy định khác).


* Hội đồng thành viên

Cơ quan quản lí cao nhất của công ty hợp danh là Hội đồng thành viên. Trước
đây theo Luật doanh nghiệp 1999 Hội đồng thành viên chỉ bao gồm các thành viên
hợp danh. Đến Luật doanh nghiệp 2005 cơ cấu Hội đồng thành viên được mở rộng
hơn, bao gồm tất cả các thành viên (khoản 1 Điều 135 ), quy định này có phần đổi
mới nhưng xét về bản chất thì Hội đồng thành viên trong công ty hợp danh không
giống với Hội đồng thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn. Các thành viên
thuộc Hội đồng thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn đều có quyền tham
gia thảo luận, biểu quyết mọi vấn đề của công ty. Ở công ty hợp danh các thành
viên hợp danh có quyền thảo luận quyết định mọi vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội
đồng thành viên. Đối với thành viên góp vốn tuy được tham gia vào cơ quan cao
nhất công ty nhưng thực chất lại không có quyền quản lý, điều hành. Họ được
quyền bổ biểu quyết những vấn đề liên quan đến quyền lợi của mình nhưng lá phiếu
không được tính.
* Chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc, tổng giám đốc
Nhiệm vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) được
quy định tại khoản 4 Điều 137 LDN 2005. Chức danh ở công ty hợp danh cũng
khác so với các loại hình doanh nghiệp khác. Nếu ở công ty trách nhiệm hữu hạn và
công ty cổ phần Giám đốc, Tổng giám đốc nắm giữ những vị trí quan trọng, thực
hiện công việc kinh doanh với tư cách của chính chức vụ cá nhân của mình, thì ở
công ty hợp danh, Giám đốc, Tổng giám đốc không có quyền cao hơn các thành
viên hợp danh khác. Giám đốc, Tổng giám đốc chỉ làm nhiệm vụ phân công, phối
hợp điều hòa công việc giữa các thành viên hợp danh. Điều hành công ty theo phân
công, phân nhiệm hoặc ủy quyền của Hội đồng thành viên.
Quản lý nội bộ công ty
Việc tiến hành họp hội đồng thành viên do chủ tịch hội đồng thành viên triệu
tập hoặc theo yêu cầu của thành viên hợp danh. Trường hợp chủ tịch hội đồng thành
viên không triệu tập họp theo yêu cầu của thành viên hợp danh thì thành viên đó có
quyền triệu tập họp hội đồng. Nếu điều lệ công ty không quy định thì khi quyết định

những vấn đề quan trọng phải được ít nhất 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp
thuận (Khoản 3 Điều 135 Luật doanh nghiệp ). Còn khi quyết định những vấn đề
khác không quan trọng thì chỉ cần ít nhất 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp
thuận. Tỉ lệ cụ thể do điều lệ công ty qui định. Khi tham gia họp thảo, thảo luận về
các vấn đề của công ty mỗi thành viên hợp danh có một phiếu biểu quyết hoặc có số
biểu quyết khác quy định tại điều lệ công ty. Quyền tham gia biểu quyết của thành
viên góp vốn bị hạn chế hơn (Điểm a Khoản 1 Điều 140).
Trong quá trình hoạt động của công ty, các thành viên hợp danh có quyền đại
diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công
ty. Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh
hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về
hạn chế đó. Thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhận các chức danh phân
công nhau đảm nhận các chức danh quản lí và kiểm sát công ty; khi một số hoặc tất
cả thành viên cùng thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được
thông qua theo đa số. Chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc (tổng giám đốc) có
nhiệm vụ quản lí và điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty với tư
cách là thành viên hợp danh, phân công phối hợp công việc kinh doanh giữa các
thành viên hợp danh. Đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan Nhà nước, đại
diện cho công ty với tư cách là nguyên đơn hoặc bị đơn trong các vụ kiện, tranh
chấp thương mại.
Luật doanh nghiệp 2005 đã cho phép thành viên góp vốn được tham gia vào
Hội đồng thành viên nhưng thực chất, việc quản lí, giám sát nội bộ cũng như cơ chế
điều hành của công ty hợp danh về thực chất đều nằm trong tay các thành viên hợp
danh thông qua những quy định về tỷ lệ tối thiểu số thành viên hợp danh biểu quyết
các vấn đề của công ty hợp danh. Thành viên góp vốn chỉ có quyền tham gia thảo
luận và biểu quyết về một số vấn đề có liên qua trực tiếp đến quyền lợi của mình mà
không được trao quyền quản lí, điều hành công ty. Do vậy, về hình thức thì Hội
đồng thành viên là cơ quan quản lí có quyền hạn cao nhất của công ty nhưng về
thực chất thì chính các thành viên hợp danh mới là những người có quyền quyết

định mọi hoạt động của công ty và có quyền nhân danh công ty thực hiện các giao
dịch thương mại bên ngoài.
3. Thành viên công ty hợp danh
3.1 Thành viên hợp danh
Theo quy định tại điểm b Khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 “thành
viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về
các nghĩa vụ của công ty”. Như vậy trước hết thành viên hợp danh của công ty hợp
danh theo pháp luật Việt Nam chỉ có thể là cá nhân, điều này khác với quy định của
nhiều nước khác: thành viên hợp danh có thể là cá nhân hoặc pháp nhân. Trong một
số các ngành nghề đặc biệt như dịch vụ pháp lí, khám chữa bệnh, dược phẩm, dịch
vụ thú y, thiết kế công trình…. luật của nước ta đòi hỏi thành viên hợp danh phải có
trình độ chuyên môn, chứng chỉ hành nghề hoặc bằng cấp nhất định.
Thành viên hợp danh có quyền quản lí công ty, tiến hành các hoạt động kinh
doanh nhân danh công ty, đồng thời phải chịu trách nhiệm vô hạn liên đới với các
nghĩa vụ của công ty. Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm về các hoạt động
của công ty kể từ khi đăng kí vào danh sách thành viên công ty, bất kể thành viên đó
có trực tiếp tham gia vào các hoạt động phát sinh trách nhiệm ấy hay không, trừ
trường hợp thành viên đó và các thành viên còn lại có thỏa thuận khác (khoản 3
Điều 139 Luật doanh nghiệp 2005). Khi đã chấm dứt tư cách thành viên công ty
hợp danh (do tự nguyện, hoặc các trường hợp do Điều lệ công ty quy định), thì
trong thời hạn hai năm, thành viên hợp danh vẫn phải liên đới chịu trách nhiệm
bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ của công ty đã phát sinh trước
ngày chấm dứt tư cách thành viên.(khoản 5 Điều 138 Luật doanh nghiệp 2005).
Như vậy ta có thể thấy thành viên hợp danh có một vai trò vô cùng quan trọng đối
với công ty hợp danh. Xuất phát từ vai trò đó cùng với chế độ trách nhiệm vô hạn
của loại thành viên này mà luật quy định một số hạn chế đối với quyền của thành
viên hợp danh tại Điều 133.

Theo Điều 138 Luật doanh nghiệp 2005, tư cách thành viên hợp danh chấm
dứt trong các trường hợp sau đây:
- Tự nguyện rút vốn khỏi công ty. Trước đây việc thành viên hợp danh rút
vốn ra khỏi công ty là rất hạn chế và khó khăn vì nó sẽ kéo theo sự thay đổi về cơ
cấu tổ chức, nhân sự, bộ máy quản lí điều hành công ty hợp danh. Quy định như
vậy có thể nói làm khó cho các thành viên hợp danh, gây trở ngại trong việc thay
đổi, chuyển hướng đầu tư vào mô hình có lợi. Đến khi ra đời Luật doanh nghiệp
2005 thừa nhận quyền này của các thành viên hợp danh, tuy nhiên việc rút vốn sẽ
chỉ được coi là hợp lệ khi ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận
và Điều lệ không có quy định khác.
- Chết hoặc bị tòa án tuyên bố đã chết. Trường hợp này, người thừa kế của
thành viên hợp danh bị chết hoặc bị tòa tuyên bố đã chết được hưởng phần giá trị tài
sản tại công ty sau khi đã trừ đi nợ của thành viên đó. Điểm h khoản 1 Điều 134
Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “người thừa kế có thể trở thành thành viên hợp
danh nếu được hội đồng thành viên chấp thuận”. Quy định nêu trên nhằm hạn chế
việc người thừa kế không hề có khả năng chuyên môn trở thành thành viên hợp
danh, có quyền điều hành hoạt động của công ty.
- Bị tòa án tuyên bố là mất tích, hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc mất
năng lực hành vi dân sự. Khi thành viên hợp danh bị tòa tuyên bố mất tích thì tư
cách thành viên hợp danh của thành viên đó cũng chấm dứt. Quy định này nhằm
bảo vệ hoạt động bình thường của công ty, vì thành viên hợp danh là người quản lí
công ty. Trong trường hợp này phần vốn góp của thành viên đó được hoàn trả công
bằng và thỏa đáng.
- Bị khai trừ khỏi công ty. Nếu Điều lệ công ty không quy định thì thành viên
hợp danh bị khai trừ khi được sự chấp thuận của ít nhất ba phần tư tổng số thành
viên hợp danh. Các trường hợp khai trừ quy định tại khoản 3 Điều 138 Luật doanh
nghiệp 2005.


- Các trường hợp khác do luật quy định.

3.2 Thành viên góp vốn
Thành viên góp vốn không có quyền tham gia quản lí và hoạt động kinh doanh
của công ty. Quy định này có xuất phát từ chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn của
thành viên góp vốn. Thành viên hợp danh phải chịu chế độ trách nhiệm liên đới và
vô hạn, do đó mọi kết quả hoạt động của công ty đều ảnh hưởng rất lớn tới loại
thành viên này. Khi công ty không hoàn thành được nghĩa vụ với chủ nợ thì thành
viên hợp danh phải bỏ tiền túi của mình ra để trả nợ. Nếu người quản lí, điều hành
không cẩn trọng dẫn tới công ty phá sản thì các thành viên hợp danh rất dễ bị khánh
kiệt. Vì thế hơn ai hết thành viên hợp danh có quyền quản lí điều hành công ty.
Ngược lại, các thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn, mọi nghĩa vụ của
công ty dù lớn như thế nào họ cũng chỉ phải chịu trách nhiệm trong phần vốn đã
cam kết góp vào công ty mà thôi. Nếu cho các thành viên này quyền quản lí, họ sẽ ít
thận trọng hơn và có thể gây ảnh hưởng tới thành viên hợp danh và bên thứ ba giao
dịch. Vì không được quyền quản lí công ty, nên pháp luật cũng không buộc các
thành viên góp vốn phải có chứng chỉ hành nghề hoặc qua đào tạo về ngành nghề
thuộc lĩnh vực hoạt động của công ty.
4. Vốn trong công ty hợp danh
Về vấn đề chuyển nhượng phần vốn góp có sự khác nhau giữa thành viên hợp
danh và thành viên góp vốn. Phần vốn góp của thành viên hợp danh thường gắn với
nhân thân của họ, việc chuyển nhượng vốn của thành viên này tương đối khó khăn,
bởi nếu tự do chuyển nhượng phần vốn góp đồng nghĩa với một sự thay đổi cơ cấu
nhân sự và các thành viên hợp danh phải chấp nhận một thành viên mới mà họ
không quen biết, không nắm rõ về nhân thân người ấy, như vậy sẽ làm thay đổi bản
chất của công ty hợp danh. Tuy nhiên pháp luật không cấm tuyệt đối sự thay đổi
này mà chỉ hạn chế nó bằng việc chỉ cho phép chuyển nhượng một phần hoặc toàn
bộ phần vốn tại công ty nếu được sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại.
quy định này hoàn toàn phù hợp với tính chất đối nhân tương đối của công ty hợp
danh ở Việt Nam đồng thời mở rộng quyền tự do chuyển đổi môi trường đầu tư có

lợi hơn cho thành viên hợp danh. Phần vốn góp của thành viên góp vốn được tự do
chuyển nhượng vì không làm thay đổi tính chất cũng như bộ máy quản lí công ty.
5. Thành lập và chấm dứt hoạt động của công ty hợp danh.
5.1 Thành lập công ty hợp danh
5.1.1 Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp
Theo tinh thần của Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, mọi tổ chức, cá nhân Việt
Nam cũng như nước ngoài đều có quyền thành lập và quản lí doanh nghiệp tại Việt
Nam trừ những đối tượng đã quy định tại khoản 2 của Điều luật trên. Xét về mặt lập
pháp, điểm e và điểm g khoản 2 Điều 13 LDN 2005 đã có những sửa đổi hợp lí hơn
so với Luật doanh nghiệp năm 1999. Theo đó, điểm e và g khoản 2 Điều 13 LDN
2005 quy định tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lí
doanh nghiệp tại Việt Nam. Có thể nói, các nhà làm luật đã không liệt kê các trường
hợp không được thành lập và quản lí doanh nghiệp như trước đây, thay vào đó là sự
dẫn chiếu đến những quy định khác của pháp luật. Các quy định như vậy vừa đảm
bảo tính khái quát, hợp lí vừa phù hợp với tình hình thực tiễn, tạo sự ổn định lâu dài
cho Luật doanh nghiệp và góp phần tạo nên sự thống nhất của toàn hệ thống pháp
luật.
5.1.2 Đối tượng có quyền góp vốn vào công ty
Theo Điều 13 thì tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn vào công ty hợp danh trừ
các trường hợp quy định tại khoản 4 của điều luật này. Việc quy định các đối tượng
có quyền thành lập và góp vốn doanh nghiệp theo phương pháp loại trừ như Điều
13 Luật doanh nghiệp 2005 đã tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư trong việc
nhận thức pháp luật để tiến hành thành lập doanh nghiệp theo đúng quy định của
pháp luật. Việc hạn chế một số đối tượng trong việc thành lập hay góp vốn vào
doanh nghiệp xuất phát từ yêu cầu bảo vệ lợi ích nhà nước, xã hội và của chính các
nhà đầu tư.
Với Luật doanh nghiệp 2005 dù không thường trú tại Việt Nam, cá nhân, tổ
chức nước ngoài cũng có quyền thành lập và quản lí doanh nghiệp tại Việt Nam.

Thêm vào đó, việc pháp luật quy định quyền thành lập, góp vốn của cá nhân, tổ
chức trong nước và nước ngoài tại cùng một điều luật đã thể hiện rõ rang qua điểm
của Đảng và Nhà nước ta trong thời kì hội nhập. Mọi tổ chức, cá nhân không phân
biệt trong hay ngoài nước đều bình đảng trong việc thành lập và góp vốn vào doanh
nghiệp.
5.1.3 Đăng kí kinh doanh
Đăng kí kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lí cho
công ty (thừa nhận tư cách pháp lí của công ty) và công ty sẽ được đảm bảo về mặt
pháp lí kể từ khi hoàn tất thủ tục đăng lí kinh doanh. Theo Luật doanh nghiệp 2005,
việc đăng kí kinh doanh được thực hiện tại cơ quan đăng kí kinh doanh thuộc uỷ
ban nhân dân cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi công ty đặt trụ sở chính
và theo các bước sau:
- Bước 1: Người thành lập công ty hợp danh phải lập và nộp đủ hồ sơ đăng kí
kinh doanh tại cơ quan đăng lí kinh doanh và phải chịu trách nhiệm về tính chính
xác, trung thực của hồ sơ. Cơ quan đăng kí kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm về tính
hợp lệ của hồ sơ. Luật doanh nghiệp năm 2005 đã quy định rõ ràng và cụ thể hồ sơ
đăng kí kinh doanh cho mỗi loại hình công ty. Điều này đã khiến cho việc lập hồ sơ
của người có nhu cầu thành lập công ty nói chung và công ty hợp danh nói riêng trở
nên dễ dàng và đơn giản hơn.
- Bước 2: Cơ quan đăng kí kinh doanh có trách nhiệm giải quyết việc đăng kí
kinh doanh và cấp giấy đăng kí kinh doanh trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ
ngày nhận hồ sơ; nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh thì phải
thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết. Thông báo phải nêu
rõ lí do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung.
- Bước 3: Công bố việc đăng kí kinh doanh. Đây là thủ tục bắt buộc được
quy định tại Điều 28 LDN 2005 đối với các loại hình doanh nghiệp, trong đó có


công ty hợp danh. Công bố thông tin về sự ra đời và hoạt động của công ty là yêu
cầu không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường.

5.2 Chấm dứt hoạt động của công ty:
5.2.1 Giải thể công ty hợp danh
Giải thể công ty là thủ tục chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của công ty, xoá tên
của công ty trong sổ đăng kí kinh doanh. Công ty hợp danh nói riêng và mọi doanh
nghiệp nói chung chỉ được giải thể khi đảm bảo thanh toán được toàn bộ các khoản
nợ và các nghĩa vụ tài sản khác. Các trường hợp giải thể:
- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết
định gia hạn. Công ty hợp danh được ra đời là do sự thoả thuận của các thành viên.
Sự tồn tại của công ty hợp danh vì thế cũng phụ thuộc vào sự thoả thuận này, biểu
hiện của sự thoả thuận này chính là Điều lệ của công ty. Một trong những nội dung
cơ bản của Điều lệ công ty là thời hạn hoạt động của công ty. Do vậy, khi hết thời
hạn này, tức thoả thuận về sự tồn tại của công ty hợp danh hết hiệu lực mà các thành
viên của công ty không có quyết định gia hạn hoạt động thì đương nhiên công ty sẽ
bị giải thể. Trong trường hợp này, nếu công ty muốn tiếp tục hoạt động thì các thành
viên công ty hợp danh phải gửi quyết định gia hạn đến cơ quan có thẩm quyền để
được gia hạn hoạt động.
- Theo quyết định của tất cả các thành viên hợp danh. Trường hợp giải thể
này là một hình thức giải thể tự nguyện theo ý chí của các thành viên hợp danh của
công ty. LDN trao cho các thành viên hợp danh được quyết định việc có giải thể
doanh nghiệp hay không, có nghĩa là lí do giải thể trong trường hợp này sẽ phụ
thuộc vào sự tự nguyện tuyệt đối và sự lựa chọn của các thành viên hợp danh. Quy
định này cũng cho thấy vai trò của thành viên hợp danh rất được đề cao.
- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật
doanh nghiệp 2005 trong thời hạn sáu tháng liên tục. Luật quy định công ty hợp
danh phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh và có thể có thành viên góp vốn. Một


công ty hợp danh tại thời điểm nhất định có thể có 4 thành viên, trong đó chỉ có một
thành viên hợp danh cũng được coi là không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo
quy định của Luật doanh nghiệp 2005. Tuy nhiên, công ty không bị giải thể ngay

mà pháp luật cho phép công ty hợp danh được tồn tại trong thời hạn là sáu tháng
liên tục, kể từ ngày không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của
pháp luật. Khoảng thời gian này có thể giúp cho công ty kịp thời điều chỉnh lại cơ
cấu thành viên để đáp ứng yêu cầu kinh doanh. Hết thời hạn này mà công ty không
bổ sung đủ số lượng thành viên tối thiểu thì công ty buộc phải giải thể.
- Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh. Đây là một trường hợp giải
thể bắt buộc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Giấy chứng
nhận đăng kí kinh doanh do cơ quan có thẩm quyền của nhà nước cấp cho công ty
nhằm chứng nhận tư cách chủ thể kinh doanh của công ty, đó là giấy thông hành để
công ty hợp danh thực hiện các hoạt động của mình trong kinh doanh. Bị thu hồi
Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh có nghĩa là nhà nước rút lại sự công nhận tư
cách chủ thể kinh doanh của công ty hợp danh, buộc công ty hợp danh phải giải thể.
Quy định này đã khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận
đăng kí kinh doanh nhưng không chịu giải thể.
Thủ tục giải thể doanh nghiệp nói chung và công ty hợp danh nói riêng được
pháp luật quy định tại Điều 158 Luật doanh nghiệp 2005, gồm 5 bước: Thông qua
quyết định giải thể công ty; Thanh lí tài sản của công ty; Gửi quyết định giải thể và
thông báo giải thể; Thanh toán các khoản nợ của công ty; Cơ quan đăng kí kinh
doanh xoá tên công ty hợp danh đã giải thể trong sổ đăng kí kinh doanh. Trong các
quy định về thủ tục giải thể, Luật đã đưa thủ tục thanh lí tài sản lên trước thủ tục gửi
quyết định giải thể và thông báo giải thể, bởi thanh lí tài sản nhằm mục đích giúp
công ty kịp thời nắm giữ tài sản hiện có của mình, tránh sự tẩu tán hay cố ý làm thất
thoát tài sản của công ty đồng thời giúp công ty quản lí được tài sản của mình. Đây
là điểm mới tiến bộ của Luật doanh nghiệp 2005 so với Luật doanh nghiệp 1999.
5.2.2 Phá sản công ty hợp danh


Các quy định về phá sản công ty hợp danh đã được Luật phá sản quy định chi
tiết và rõ ràng, tạo điều kiện thuận lợi cho việc giải quyết phá sản của công ty.
Công ty hợp danh vốn là một trong những loại hình doanh nghiệp ra đời sớm

nhất và được hầu hết các nước ứng dụng, song ở Việt Nam nó thật sự chưa được
biết đến rộng rãi. Những nội dung đã nếu trên phần nào giúp ta hiểu hơn về loại
hình doanh nghiệp này, đồng thời cũng có những nhận xét, đánh giá nhằm khắc
phục những hạn chế của nó, thúc đẩy sự phát triển của công ty hợp danh ở Việt
Nam.